Самые опасные налоговые схемы

Опубликовано: 14.05.2024

ФНС выпустила письмо от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, в котором разъяснила инспекциям, как применять ст. 54.1 НК РФ в борьбе с уклонением от уплаты налогов. Мы подготовили разбор этих рекомендаций и расскажем, что может вызвать вопросы со стороны налоговой, а что законно и не должно приводить к доначислениям.

Когда применяется ст. 54.1 НК РФ

Статья 54.1 НК РФ называется «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов». По мнению ФНС, её основная цель — противодействовать налоговым злоупотреблениям и получению необоснованной налоговой выгоды за счёт уклонения от уплаты налогов.

Такими злоупотреблениями могут быть незаконные уменьшения как налоговой базы, так и суммы самого налога. Но причина всегда в том, что налогоплательщик исказил сведения о фактах хозяйственной жизни или объектах налогообложения. Такое искажение может быть трёх видов:

Скрыли реальные операции. Например, не отразили в составе основных средств фактически используемую недвижимость, в частности под предлогом «недостроя».
Отразили ложные показатели по реальным операциям. Например, исказили данные о производимой продукции, чтобы сделать её неподакцизной, или параметры деятельности, чтобы снизить показатель потенциально возможного дохода. Дробление бизнеса тоже попадает в эту группу.
Отразили фиктивные операции, которых не было на самом деле. Здесь речь в том числе об использовании фиктивных контрагентов, о которых мы поговорим ниже.

Посмотрите на свою компанию глазами налоговой и оцените вероятность выездной проверки

Для каждого вида злоупотреблений в письме есть правила, по которым налоговики должны доначислять налоги.

Так, фиктивные операции вообще не будут учитывать в целях налогообложения. Все расходы и вычеты по ним «снимут» в полном размере. В остальных случаях инспекторы должны выявить истинный экономический смысл операции и доначислить налоги так, как если бы налогоплательщик не допускал нарушений.

Как выявляют сделки с фиктивными контрагентами

Одно из основных условий, которое даёт налогоплательщику право учесть расходы и использовать вычеты — исполнение обязательств по сделке надлежащим лицом (п. 2 ст. 54.1 НК РФ). Это означает, что обязательства должна выполнять сторона договора или лицо, на которое эта обязанность возложена.

Цель этого положения — борьба с использованием документов, составленных от лица фиктивных контрагентов. Это компании, которые работают только «на бумаге», не ведут деятельности и не выполняют в сделке реальных функций, а нужны только для оформления от их имени соответствующих документов. В письме такие компании называют «техническими».

Чтобы квалифицировать сделку как фиктивную и доначислить по ней налоги, инспекторы доказывают, что контрагент относится к «техническим» компаниям, а налогоплательщик должен был знать об этом, но не проявил должной осмотрительности.

Доказывают, что контрагент — техническая компания

Налоговики должны сами доказать, что документы составлены не реальным, а техническим контрагентом. В письме отмечают, что для этого не хватит заключения эксперта-почерковеда о том, что документы подписаны неустановленными лицами, или протокола допроса тех, кто их подписал. Чтобы закрепить факт участия в сделке «технической» компании, нужно найти сразу несколько косвенных доказательств:

нет признаков, которые подтверждали бы реальную экономическую деятельность контрагента: отсутствует персонал, сайт, информация о деятельности компании и т.п.;
нет условий для исполнения обязательств: персонала, основных средств, активов, складских помещений, транспортных средств, обязательных разрешений и лицензий и т.п.;
«техническое» лицо не могло осуществить операцию с учётом времени, места нахождения и объёма необходимых ресурсов;
расходы по счёту не соответствуют виду деятельности, по которому совершены спорные операции;
поведение участников сделки при заключении договора и принятии исполнения по нему отличалось от общепринятого;
документооборот по сделке был нетипичным, а документы заполнены с недочетами или не полностью, в них есть ошибки, которые связаны с формальным подходом (в т. ч. их составлением до операции) и тем, что стороны не планируют как-то защищать свои права (обращаться в суд, подавать претензии и т.п.);
в договорах есть условия, отличающиеся от обычных, например, длительные отсрочки платежа, санкции, размер которых намного меньше или больше ущерба от нарушения;
цены по договору существенно ниже или выше рыночных;
нет документов, которые должны быть исходя из характера исполнения, например, при договоре строительного подряда отсутствует акт о передаче подрядчику стройплощадки;
нет оплаты;
в расчётах использованы неликвидные активы: небанковские вексели, права требования к третьему лицу и пр.;
не приняты меры по защите нарушенных права — отсутствуют претензии, заявления об отказе от договора, обращения в суд;
обналичивание денег и их использование на нужды налогоплательщика, его учредителей, должностных или иначе связанных с ним лиц;
деньги, перечисленные «техническому» контрагенту, возвращаются налогоплательщику или связанным с ним лицам;
печати и документация контрагента на территории налогоплательщика.

По мнению ФНС, у налоговых органов есть все полномочия, чтобы выявить эти обстоятельства. Нужно лишь правильно их использовать и получать от всех участников договора пояснения. При этом налоговикам рекомендовано не ограничиваться формальным набором вопросов, а детально выяснять полномочия, функциональные и должностные обязанности каждого опрашиваемого. И во всех нюансах изучать обстоятельства сделки.

Помимо этого, инспекторам «на местах» рекомендовано проводить осмотры территорий и помещений, а также использовать своё право проводить инвентаризацию имущества и применять её результаты для анализа и воссоздания полного баланса предприятия (товарного баланса, складского учёта и т.п.).

Доказывают, что налогоплательщик не проявил осмотрительность

Если участие «технического» контрагента доказано, инспекторы должны подтвердить, что налогоплательщик не мог не знать о характере деятельности контрагента и хотел уклониться от налогов.

Основное доказательство в таком случае — прямой контакт налогоплательщика с исполнителем по сделке. Например, переговоры и деловая переписка с обсуждением условий сделки, обеспечения, гарантий. Если такого контакта не было, налоговики проверят, проявил ли налогоплательщик должную осмотрительность, когда выбирал контрагента и заключал договор.

ИФНС вправе проводить доначисления, если установлены следующие факты:

налогоплательщик не знал о фактическом местонахождении контрагента, его производственных, складских и иных площадей;
налогоплательщик не пытался получить информацию о контрагенте: у него нет копий документов, подтверждающих направление запросов;
налогоплательщик не анализировал открытые данные о контрагенте;
у налогоплательщика нет информации о том, как и почему был выбран контрагент, заключена сделка;
нет реального взаимодействия с руководителем, должностными лицами, ответственными сотрудниками контрагента при обсуждении условий и подписании договора;
отсутствуют документы, подтверждающие полномочия участников сделки со стороны контрагента;
у налогоплательщика нет информации о том, как он узнал о существовании контрагента (реклама в СМИ, сайт, рекомендации).

Доначисляют налоги

Когда налоговики доказали, что в сделке участвовал фиктивный контрагент, а налогоплательщик не мог не знать об этом, они вправе доначислить налоги.

Как правило, саму сделку налоговая не оспаривает — товар получен, работы выполнены, услуги оказаны, но все это делала не «техническая» компания, а кто-то другой. В таком случае все расходы и вычеты по фиктивному контрагенту снимают и заменяют на таковые по реальному исполнителю. Но только при условии, что налогоплательщик сам предоставит информацию о фактическом контрагенте и все документы. Иначе ни вычеты, ни расходы расчётным путем ИФНС определять не будет.

Единственное исключение — когда сам факт расходов налоговая тоже не оспаривает. В этом случае инспекция применит расчётный способ, но только в отношении налога на доходы (налог на прибыль, НДФЛ, УСН, ЕСХН). Вычеты по НДС и в этом случае будут сняты полностью.

Деловая цель и дробление бизнеса

Ещё одно условие, которое должно выполняться для учёта расходов и применения вычетов: целью операции не должна быть только налоговая выгода.

Проверять это предлагают с помощью «экспресс-теста». Его будут проводить по каждой отдельной операции в совокупности сделок, которые все вместе привели к достижению деловой цели. Тут налоговикам надо будет ответить на вопрос, совершил бы налогоплательщик эту операцию, если бы не было остальных сделок, и не была ли её основной целью налоговая выгода. При этом невыгодность сделки для налогоплательщика саму по себе нельзя приравнять к отсутствию деловой цели.

Если результат «экспресс-теста» отрицательный, то налоговой нужно будет дополнительно доказать, что конечная деловая цель могла быть достигнута без спорной операции.

Все эти положения применяются и к дроблению бизнеса, которое можно назвать частным случаем операций без деловой цели с элементами «технических» компаний. Дополнительные критерии, которые позволяют ИФНС установить, что речь идёт о дроблении:

одни и те же работники и ресурсы;
тесное взаимодействие всех участников схемы;
разные, но неразрывно связанные направления деятельности, которые составляют единый производственный процесс для достижения общего результата.

При доначислении налогов в связи с дроблением налоговикам рекомендовано выявлять действительные налоговые обязательства налогоплательщика. Это значит, что будут учитываться не только вменяемые ему доходы, но и соответствующие расходы, вычеты по НДС, а также суммы уже уплаченных налогов.

Переквалификация сделок

Авторы письма отдельно остановились на переквалификации сделок и операций. ФНС предостерегает инспекторов «на местах» от подмены понятий.

То, что аналогичный результат можно было получить с помощью других сделок или операций — не основание для переквалификации, даже если есть налоговая экономия (п. 3 ст. 54.1 НК РФ). По мнению ФНС, налогоплательщики вправе сами выбрать способ достижения результата с учётом налоговых последствий. Главное, чтобы у этого способа был экономический смысл и не было признаков искусственности.

Чем опасны фиктивные сделки

НДС-разрывы

ФНС обращает внимание инспекторов на то, что нельзя снимать вычеты только из-за того, что контрагент не заплатил налоги. Это возможно, только если получится доказать, что налогоплательщик знал о нарушениях, допущенных контрагентом, и получил от этого выгоду.

Сверяйте счета-фактуры с контрагентами и находите расхождения до налоговой

При этом знать о таких нарушениях налогоплательщик может не только при взаимозависимости и иной подконтрольности. Аналогичные выводы инспекторы сделают и если выявят, что стороны согласовали эти действия и намеренно допустили разрыв.

Что можно узнать о контрагенте из арбитражных дел и бухотчётности
Допросы, осмотры, требования: права бухгалтера
Новый регламент проверок деклараций по НДС: что о нем нужно знать?

Алексей Крайнев, налоговый юрист

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Марат Самитов, руководитель бухгалтерской компании «Авирта», рассказал, за что чаще всего штрафуют организации и как правильно взаимодействовать с налоговой.

Ошибка №1. Неправильный выбор организационно-правовой формы

Главная ошибка, которая может предопределить неудачу вашего проекта на самом старте, — неверно выбранная форма организации. Не ищите удобный вариант — ищите оптимальный для себя. Отличий между ИП и ООО много — еще больше условий, влияющих на ваш выбор. Собранность и грамотность на начальном этапе не только сэкономит средства, но, возможно, даже сохранит бизнес и вложения в непростое время.

Ошибка №2. Нарушение сроков сдачи декларации

О горящих дедлайнах в современном мире много говорить не приходится. Особенно внимательно к срокам нужно относиться бухгалтерам. Ведь в случае нарушений к ответственности и штрафам могут привлечь не только организацию, но и их самих.

Не стоит откладывать отчетность на последний день. Однако если это все же произошло, шанс уменьшить штраф у вас есть — найдите «смягчающие обстоятельства». Налоговики могут пропустить их мимо ушей, а вот суд внимательно выслушает историю об отсутствии злого умысла, рассмотрит документы о предбанкротном состоянии компании или примет во внимание незначительность периода просрочки.

Конкурс ВТБ – придумай имя голосовому помощнику и выиграй Iphone 12

Ошибка №3. Оформление бывших сотрудников как самозанятых

Это напрямую противоречит федеральному закону о налоге на профессиональный доход, который гласит: если сотрудник работал в вашей компании, он не может в течение двух лет заключать с вами договор в качестве самозанятого.

Если кадр очень ценный, а лишнее общение с налоговой не входит в ваши планы, вам нужно оформить самозанятым его родственника. Или наоборот: сотрудник должен заключить договор на оказание услуг с каким-то другим вашим юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. В противном случае налоговая инспекция при проверке доначислит вам НДФЛ и страховые взносы со всех платежей. Придется платить все 43%.

Ошибка №4. Аванс без НДС

Один из самых популярных способов попасться налоговой инспекции — не начислять НДС с аванса, замаскировав его под обеспечительный платеж. Налоговая инспекция прекрасно знает эту схему и отслеживает ее по просмотрам банковских выписок, по договорам и вашим операциям. Тем не менее схема еще живет. Применять ее мы не советуем — если только вы не решили бросить налоговой вызов.

Ошибка №5. Покупка «бумажного НДС»

На дворе 2021 год, а малый бизнес по-прежнему оптимизирует налоги, используя агрессивные способы вывода наличных и безналичных денежных средств через бумажный НДС. Налоговая инспекция, обладая мощным программным комплексом, замечает таких предпринимателей и заставляет платить налог в бюджет за своих же бумажных поставщиков. Эта схема скоро однозначно уйдет в прошлое, но пока у нее есть свои поклонники — ведь это просто, быстро, да и шансы, что «пронесет» все же сохраняются.

Ошибка №6. Взаимозависимость компаний и дробление бизнеса

Само по себе дробление бизнеса не ошибка. Эта абсолютно легальная схема ведения дел, однако некоторые предприниматели все же используют ее незаконно. Руководители любят «разбивать» компанию на несколько маленьких, регистрируя новые юрлица или ИП и получая значительную налоговую экономию.

Используя свои информационные ресурсы, налоговики отслеживают подозрительных бизнесменов и интересуются причинами дробления компании. Если грамотно их сформулировать и подкрепить слова реальными бизнес-процессами, то в нелегком споре с налоговой можно выиграть.

У дробления бизнеса должна быть деловая цель, не связанная с экономией на налогах. Например, вам легче управлять делами при такой структуре. Дробить бизнес можно и из географических соображений, а также в целях оптимизации производства. Если вскроется фиктивность дробления, вероятность выигрыша в суде — 10%. Налоговые доначисления в этом случае могут исчисляться миллионами, поэтому не дробите бизнес, не озаботившись деловой целью.

Ошибка №7. Продажа за наличку

Схема, которую наиболее часто используют предприниматели, — торговля втемную: официально закупаете товар, но продаете его за наличные средства, не отражая нигде. При этом по данным бухгалтерского учета у вас в остатках числится большое количество товара.

Налоговые инспекторы будут настаивать, что он реализован и его нужно включить выручку и, соответственно, доначислить НДС и налог на прибыль. Если вы прибегаете к таким способам, озаботьтесь «списанием» товара. Остатки на вашем складе должны хотя бы стремиться к реальным.

Ошибка №8. Неуплата налога на имущество

Многие предприниматели или даже крупные организации имеют недвижимость, но оттягивают момент ее регистрации в Росреестре, чтобы не платить налог на имущество. Однако отсутствие регистрации не спасет вас от начисления налогов.

Если налоговые инспекторы докажут, что это имущество находится в эксплуатации — вы сдаете его в аренду или используете в качестве склада — налоговые инспекторы доначислят вам пени, штрафы и налог на имущество. Верховный суд встанет на сторону органов. Доказать свою правоту у вас не получится.

Ошибка №9. НДС на упрощенке

Упрощенная система налогообложения абсолютно законна. Но в ней, как и в случае с дроблением бизнеса, есть свои нюансы — этот режим не для всех. Работать «на упрощенке» могут и ИП, и ООО, но с ограничениями — по виду деятельности, по количеству сотрудников, по оборотам и филиалам (их, например, вообще быть не должно). Проверить эту информацию несложно, поэтому, решив действовать по такой схеме, изучите все ее условия.

Ошибка №10. ИП-управляющий

Решение само по себе неоднозначное: кто-то успешно работает в этом формате, кто-то обжигается. К неудачам чаще всего приводит так называемая подмена понятий. Оформив ИП вместо директорской позиции, руководители начинают отправлять на него большие суммы. Так они экономят на страховых взносах, уменьшают налог на прибыль и выводят кеш. Никакого экономического эффекта от внедрения этой схемы организация не получает.

Налоговая инспекция легко докажет то, что это не реальное управление бизнесом, а просто вывод средств и обход налогов, но есть нюансы. Если вы все-таки решили поставить во главе своей организации ИП-управляющего, вам нужно заключить договор, прописать KPI и мотивацию этого управляющего.

Затем ежемесячно нужно показывать в актах, почему именно эта сумма выплачивается управляющему и от каких достигнутых бизнес-показателей она зависит. Такая деятельность будет прозрачна не только для вас и сотрудника, но и для налогового органа. Вас не смогут обвинить в аффилированности с этим ИП.

Несмотря на разницу компаний, ошибки, которые они совершают, очень схожи, поэтому внимательно изучайте чужой опыт.

ФНС направила в подконтрольные налоговые органы рекомендации по раскрытию незаконных налоговых схем, в которых рассказала, как выявлять необоснованную налоговую выгоду и какие признаки указывают на ее получение. Рассказываем, какие сделки и схемы налоговой оптимизации в 2021 году являются рискованными и привлекут внимание налоговиков в первую очередь.

Незаконные схемы налоговой оптимизации

В своем письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ ФНС обращает внимание на то, что перечень условий для получения налоговой выгоды (уменьшение налогооблагаемой базы, получение вычетов) приведен в ч. 2 ст. 54.1 НК РФ.

Согласно данной норме, плательщик может получить налоговую выгоду, если основной целью совершения сделки не является неуплата налога, а само обязательство было исполнено лицом, прямо указанным в договоре. Кроме того, плательщик не должен допускать искажения сведений о фактах хозяйственной жизни и объектах налогообложения (ч. 1 ст. 54.1 НК РФ).

Причем в целях получения налоговой выгоды необходимо соблюдение всех этих трех условий в совокупности. В противном случае плательщику могут доначислить неуплаченные (уменьшенные) налоги и отказать в праве на получение вычетов.

Исходя из этого, незаконной налоговой схемой признается любая операция или сделка, не соответствующая любому из вышеприведенных условий. В частности, к незаконным относятся операции и сделки:

приводящие к сокрытию реальных операций и объектов налогообложения, например, неотражение в составе основных средств эксплуатируемых объектов недвижимости или исключение из характеристик производимой продукции признаков, относящих ее к подакцизной продукции;
носящие фиктивный характер, когда в учете в целях искусственного завышения расходов отражаются операции и затраты по ним, которых не было на самом деле;
совершаемые через подставных контрагентов, которые участвуют в сделках только для вида и создания формального документооборота (никакой реальной деятельности такие контрагенты, как правило, не ведут и договорных обязанностей по сделкам не исполняют).

Чтобы в практической деятельности налоговикам было проще выявлять налоговые схемы, ФНС в своем письме привела признаки сделок, прямо или косвенно указывающие на попытки получения необоснованной налоговой выгоды.

Какие сделки считаются подозрительными

К подозрительным с точки зрения обоснованности получения налоговой выгоды относятся следующие сделки (п. 15 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@):

несвойственные компании сделки, которые не соотносятся с их обычной деятельностью (например, организация, занимающаяся строительными работами, совершает крупную сделку по приобретению акций);
сверхрисковые сделки (например, компания дает в долг или продает с отсрочкой платежа какое-либо имущество неплатежеспособному контрагенту);
заведомо невыгодные для налогоплательщика сделки, совершаемые либо по цене, существенно ниже рыночной по сопоставимым сделкам, либо по чрезмерно завышенной цене;
сделки, совершенные без получения согласия, оговоренного в законодательстве или уставных документах организации;
сделки, совершенные с нарушением процедуры согласования (в частности, без проведения торгов);
все необычные сделки, противоречащие прежней практике работы организации (в частности, когда контрагенту передается какое-либо имущество без получения равноценного возмещения или в договоре не прописывается ответственность сторон по сделке);
сделки, совершенные в отсутствие документов, необходимых для оформления однородных сделок (например, когда исполнитель работ (подрядчик) не предоставляет налогоплательщику (заказчику) акт о передачи выполненных работ);
сделки, по которым не было реальной оплаты(например, в счет оплаты были приняты неликвидные ценные бумаги или права требования к неплатежеспособному третьему лицу);
сделки, по которым были нарушены права налогоплательщика, которые он не стал защищать законными способами (в частности, в тех случаях, когда кредитор не предъявляет претензии и не обращается с исковыми требованиями к должнику, просрочившему исполнение своих обязанностей по договору).

Поскольку многие из вышеперечисленных сделок совершаются именно с привлечением подставных контрагентов и фирм-однодневок, значительная часть рекомендаций, приведенных в письме ФНС, касается именно таких компаний.

Работа с фирмами-однодневками

В своих рекомендациях ФНС не использует такого понятия, как «фирма-однодневка». Вместо него в рекомендациях фигурируют так называемые «технические компании».

Под ними понимаются любые компании, которые не ведут реальной экономической деятельности и не исполняют налоговые обязательства в связи со сделками, оформляемыми от их имени (п. 4 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@). Такие компании служат исключительно для организации формального документооборота и создания видимости совершения каких-либо сделок в целях уменьшения налогооблагаемой базы или получения налоговых вычетов.

Сами же сделки при этом либо вовсе не исполняются (фиктивные сделки), либо исполняются самим налогоплательщиком или третьими лицами, а не тем контрагентом, который указан в договоре в качестве исполнителя.

В первом случае налогоплательщик лишается налоговой выгоды в полном объеме, а в остальных – в части завышения стоимости приобретенного у технической компании имущества или работ/услуг над реальной стоимостью этого имущества/работ. Когда сам факт исполнения не ставится под сомнение, но при этом установлено, что оно не производилось обязанным по договору контрагентом, плательщик не вправе уменьшать свою налоговую обязанность в соответствии с документами, составленными от имени контрагента.

ФНС подчеркивает, что само по себе сотрудничество с компанией, имеющей признаки технической, а также нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания полученной налоговой выгоды необоснованной.

Чтобы «снять» с плательщика осуществленные расходы или лишить его права на налоговый вычет, налоговики должны доказать, что плательщик прекрасно знал о том, что сотрудничает с технической компанией, а их совместные действия были направлены на незаконное уменьшение налоговых обязанностей (п. 8 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).

О совместных действиях плательщика и технической компании говорят, к примеру, такие обстоятельства, как одни и те же учредители, использование ими одних IP-адресов, общий персонал, обнаружение печатей и документации контрагента на территории (в помещении) проверяемого налогоплательщика и т.д.

В свою очередь, чтобы констатировать факт неисполнения обязательства заявленным в договоре контрагентом и на этом основании отказать плательщику в получении налоговой выгоды, налоговики должны доказать в совокупности следующие обстоятельства (п. 6 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@):

у контрагента отсутствуют необходимые условия для достижения результатов соответствующей экономической деятельности (например, у него нет достаточного персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспорта и т.д.);
с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных и трудовых ресурсов контрагент физически не способен исполнить обязательства по договору;
контрагент, у которого отсутствуют ОС и ресурсы не может поручить исполнение обязательств третьим лицам, поскольку такая возможность прямо не оговорена в тексте договора, либо контрагент не заключал соответствующего соглашения с третьим лицом (реальным исполнителем);
по счету контрагента совершаются операции, не свойственные осуществляемой в данный момент времени деятельности.

ФНС соглашается, что в ряде случаев сам проверяемый налогоплательщик при совершении сделок может действовать абсолютно добросовестно и не иметь никакого умысла на получение необоснованной налоговой выгоды и уклонение от уплаты налогов. Однако даже такому налогоплательщику могут отказать в получении выгоды, доначислив налоги, если придут к выводу, что он не проявил должную осмотрительность при выборе своих контрагентов по сделкам.

Непроявление осмотрительности при выборе контрагента

НК РФ не содержит такого понятия, как «должная осмотрительность» и прямо не обязывает налогоплательщиков ее проявлять. Вместе с тем действующая судебная практика исходит именно из того, что проявление осмотрительности в вопросе выбора контрагента является обязательным условием получения налоговой выгоды (определение ВС РФ от 14.05.2020 № А42-7695/2017).

В рассматриваемом письме ФНС также однозначно признает, что при выборе контрагентов плательщики должны проверять их деловую репутацию, платежеспособность, риск неисполнения обязательств и наличие у контрагента необходимых ресурсов.

Более того, при совершении значимых сделок по поводу дорогостоящих объектов недвижимости плательщики должны еще изучать историю взаимоотношений предшествующих собственников данной недвижимости.

В противном случае налогоплательщик, должным образом не проверивший своего контрагента, несет риск отказа в получении налоговой выгоды. При этом о непроявлении осмотрительности при выборе контрагента, с точки зрения налоговиков, свидетельствуют перечисленные ниже обстоятельства (п. 15 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@):

налогоплательщик не знает о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении его производственных, складских, торговых и иных площадей, необходимых для бизнеса;
у налогоплательщика нет копий документов, подтверждающих наличие у контрагента недвижимости, производственных мощностей и квалифицированных кадров, необходимых лицензий, разрешений и свидетельств о членстве в СРО;
налогоплательщик не может объяснить или же вовсе не знает, почему именно в качестве контрагента по сделке была выбрана та или иная компания;
налогоплательщик не может подтвердить факт ведения деловых переговоров с руководством контрагента и обсуждения с ним условий договора;
у налогоплательщика нет документов, подтверждающих полномочия руководства контрагента по сделке;
налогоплательщик не проверял контрагента по открытым и общедоступным информационным базам;
в открытом доступе нет информации, подтверждающей факт ведения контрагентом реальной экономической деятельности;
налогоплательщик не может предоставить открытые источники информации, откуда он узнал о контрагенте (у него отсутствуют ссылки на сайты контрагента, реклама о предлагаемых контрагентом товарах и услугах, рекомендации третьих лиц и т.п.).

Незаконное дробление бизнеса

Не обошла своим вниманием ФНС и незаконное дробление бизнеса, под которым налоговики понимают искусственное создание нескольких организаций или ИП для целей применения специальных налоговых режимов и ухода от уплаты налогов по ОСНО (письмо от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984@). В частности, от НДС и налога на прибыль организаций.

Сами налоговики уже неоднократно признавали, что дробление бизнеса не свидетельствует о нарушении норм НК РФ и не препятствует применению специальных налоговых режимов. Например, в сообщении ФНС от 11.12.2019 налоговое ведомство соглашается с тем, что налогоплательщик вправе сам решать, какие методы учетной политики использовать и какие налоговые спецрежимы применять.

В то же самое время применение спецрежимов не должно использоваться для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет в результате злоупотребления налогоплательщиком своими правомочиями. В связи с этим в своем письме ФНС представила целый ряд признаков, которые в своей совокупности свидетельствуют о незаконности разделения единой организации на ряд взаимозависящих компаний, применяющих спецрежимы.

Так, налоговики констатируют факт незаконного дробления бизнеса с последующим доначислением налогов, если дробление отвечает нижеприведенным условиям (п. 27 письма ФНС от 10.03.21 № БВ-4-7/3060@):

применение специальных налоговых режимов подконтрольными лицами, не имеющими никакой хозяйственной самостоятельности;
подконтрольные лица не осуществляют хозяйственную деятельность в своем интересе и на свой риск;
хозяйственная деятельность осуществляется основной компанией и подконтрольными спецрежимниками с использованием одних и тех же работников, производственных мощностей, сырья и других общих ресурсов;
компании осуществляют неразрывно связанные между собой направления деятельности, составляющих единый производственный процесс и этот процесс всегда направлен на получение общего результата.

Еще раз подчеркнем: ФНС признает, что выбор и изменение бизнес-структуры является исключительным правом хозяйствующего субъекта, а дробление компании само по себе не является нарушением НК РФ (письмо ФНС от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984). Поэтому создание новых компаний на спецрежимах и разделение между ними финансовых потоков и видов деятельности прямо законодательством не запрещены и совершаются по усмотрению налогоплательщиков.

Главное, чтобы осуществляемые такими компаниями виды деятельности не составляли единый производственный процесс. И если основная компания осуществляет выпуск готовой продукции, а созданные ею спецрежимники – реализацию данной продукции, то суды с большой вероятностью не посчитают подобное дробление бизнеса незаконной налоговой схемой (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.06.2019 № Ф08-4285/19).

1 Налоговая оптимизация: схемы и риски
2 Манипуляции с фондом оплаты труда
3 Искусственное занижение налоговой базы
4 Кассовые манипуляции
5 Насколько это опасно?
6 Подводим итоги

Есть схемы налоговой оптимизации, для ФНС неприметные, а есть те, будто клеят к бизнесу бумажку «проверь меня»: о них обязательно знать надо, чтобы ненароком не обратить на себя взор проверяющих. О них и пойдет речь далее.

Налоговая оптимизация: схемы и риски

Ниже представлены самые распространенные сегодня — не секретные ни для бизнеса, ни для ФНС (но все же регулярно применяемые) — сценарии ухода от налогов. Эта информация поможет:

понять логику действий налоговиков — если вашей фирме пришлось столкнуться со странностями при проверке (возможно, вас в чем-то из нижеперечисленного подозревают, и надо разобраться, почему);
понять логику поведения контрагентов — если как-то необычно ведут себя они (возможно, хотят втянуть в вас в ту или иную схему, и это надо распознать);
удостовериться, не наблюдается ли чего-либо из приведенного на вашем предприятии (за всеми подчиненными не уследишь, и любое попустительство надо пресекать).

Надеемся, сведения, представленные ниже, в любом случае принесут вам пользу, которая, быть может, пока не очевидна, но обнаружит себя в будущем.

Манипуляции с фондом оплаты труда

Нюансы

Можно попробовать узаконить схему привлечения ИП или самозанятого вместо заключения трудового договора с ним. Для этого необходимо соблюдение следующих условий:

1-5 тыс. рублей — на должностных лиц;
30-50 тыс. рублей на юрлицо.

Искусственное занижение налоговой базы

Нюансы

Чтобы подтвердить или отклонить «кандидатуру», ФНС во многих случаях смотрит на наличие или отсутствие инфраструктуры для выполнения заказов (помещений, основных средств). Поэтому при заключении договора надо запрашивать документы, подтверждающие ее наличие, убеждаться в ее наличии посредством личного визита на территорию контрагента.

Кассовые манипуляции

Нюансы

Насколько это опасно?

Совершение предприятием вышеперечисленных действий — гарантия повышенного внимания со стороны ФНС. Бывает, что проверяющие видят схемы ухода от налогов даже там, где она даже в теории не задумана.

Обусловлено это несколькими причинами. Во-первых, работа налоговиков сейчас заточена под показатели эффективности — во многом, плановые. Если рядовой работник ФНС не выполнил план (по суммам доначислений в бюджет, по суммам доначислений по конкретным налогам и взносам) — будут претензии со стороны начальства.

Нет оснований считать, что и рядовые налоговики, и их руководители на разных уровнях в ближайшее время будут отличаться лояльностью в отношении бизнеса. В мире и в стране кризис, обусловленный ситуацией с коронавирусом и другими факторами. В карантин экономика сильно «сжалась», налоговые поступления сократились, а бюджетные расходы выросли, и этот тренд сохранится еще долго. ФНС будет предельно внимательной, а в силах бизнеса — не допустить приведенных выше очевидных поводов для повышения активности со стороны проверяющих.

Подводим итоги

Есть много формально законных, но по существу противоправных методов налоговой оптимизации — на которые обязательно обратят внимание налоговики.
В случае раскрытия схем (а у ФНС есть много вариантов для их обнаружения) практически неизбежны доначисления и штрафы по недоимкам. Возможны дополнительные штрафы по КоАП РФ (как в случае с уклонением от заключения трудового договора).
ФНС будет смотреть реальное содержание сделок, а не то, что показано в документации, оценивать роль бенефициаров, а не конечных исполнителей.
Следует с осторожностью заключать вполне законные, не содержащие признаков оптимизации сделки с сомнительными контрагентами, а также с «рискованными» подрядчиками — в лице плательщиков НПД или ИП, которые когда-то были трудоустроены в фирме (или в аффилированных с ней фирмах).

Понравилась статья? Поделитесь ссылкой с друзьями:

За все время существования России, после перехода к рыночной экономике, было придумано множество разнообразных схем ухода от налогов. Многие из них практически детально расписаны в интернете. Причем те, кто их изучают, почему-то думают, что ФНС не имеет доступа к подобным материалам. Сегодня подробно расскажем, какие схемы ухода от налогов потеряли свою актуальность. Кто ими пользуется, чаще других попадается налоговикам и потом выплачивает серьезные штрафы.

Управляющий ИП

Начать стоит с самой простой, банальной и абсолютно нерабочей схемы: использование Управляющего ИП. Сегодня, практически в каждом деле, суды становятся на сторону ФНС: они подтверждают, что доначисление НДФЛ, страховых взносов и налога на прибыль сделано на законных основаниях.

Яркий пример: определение Верховного суда РФ № 309-ЭС20-6321 от 22 мая 2020 года. Встав на сторону налоговых инспекторов, судья указал, что заключенный договор с Управляющим ИП не показывает деловой и разумной цели, а ООО применяет юридическую конструкцию, которая исключает подобное взаимодействие. Исходя из этого, ИП и ООО действовали так, что очевидно – все затевалось именно с целью ухода от налогов.

Многие идут еще дальше и заключают договор с Управляющим ИП, который до этого входил в число учредителей или руководителей фирмы. Это грубейшая ошибка. При таком раскладе отбиться от претензий налоговых органов практически нереально, даже если показывать существенное увеличение выручки и объемов продаж.

В целом можно сказать, что методы оптимизации налогообложения, в которых так или иначе задействованы дружественные ИП, уже не работают. Их используют массово, но это легкая «добыча» для налоговых сотрудников.

Сотрудничество с фирмами однодневками

Сотрудники налоговой инспекции приобрели значительный опыт по выявлению, так называемых, «технических компаний». Сегодня они проводят выездные проверки, требуют пояснений, поднимают документы и даже вызывают на допросы рядовых работников.

Одновременно с этим программисты на службе ФНС создают сервисы и инструменты, которые помогают вычислить сомнительные сделки в автоматическом режиме. А еще ожидается, что уже в 2021 году налоговики получат расширенный доступ к банковским транзакциям. После этого обмен информацией между ФНС и финансовыми организациями будет автоматизирован, инспекторам больше не потребуется писать запросы.

Все это говорит о том, что схемы ухода от налогов через фирмы-однодневки практически изжили себя. Работать с сомнительными контрагентами очень рисковано.

Тезис легко подтверждается решениями судов: они гораздо чаще встают на сторону ФНС, и редко поддерживают представителей бизнеса.

Полезно для ознакомления:

определение Верховного суда РФ №307-КГ16-19481 от 31 янв 2017 года;
определение Верховного суда РФ №305-ЭС20-10538 от 13 авг 2020 года.

И хотя действует своеобразная презумпция невиновности и доказывать умысел в действиях предпринимателей должны налоговики, чаще всего, они это делают достаточно легко.

Фиктивное дробление бизнеса

Схема пользуется большой популярностью, потому что дает хороший результат. Грамотно раздробив бизнес, переведя часть активов на ИП и ООО на упрощенке, можно добиться снижения налоговой нагрузки на 35 % и больше (если регистрировать часть бизнеса в льготных регионах).

Проблема в том, что подобные схемы прекрасно знают представители ФНС, они легко разберутся, где экономическая выгода, а где фиктивное дробление единой компании.

В основу доказательной базы ложатся самые разные факты:

использование одних и тех же помещений;
единый автопарк;
общая система найма персонала;
один сайт в интернете на всю группу компаний и т.д.

В определении Верховного суда №306-ЭС20-14741 от 14 окт 2020 года даже говорится, что одинаковая спецодежда сотрудников, это явный признак единства компаний и фиктивности дробления бизнеса.

Изучение судебной практики за 2020 год доказывает, что Верховный суд в таких делах чаще встает на сторону ФНС. За все время 1 решение в пользу предпринимателей и более 10 определений о фиктивности дробления бизнеса.

Из постановления АС Восточно-Сибирского округа № Ф02-4792/2019 от 16 окт 2019 года можно узнать, что даже если контрагент принадлежит родственникам, налоговая инспекция будет настаивать на незаконном дроблении и даже выиграет дело.

Бизнесменам остается одно – нужно доказать, что разделение хозяйствующего субъекта необходимо для улучшения экономических показателей. А снижение налоговой нагрузки стало результатом действий, а не первопричиной.

В данном случае полезно изучить:

письмо ФНС России № ЕД-4-2/25984 от 29 дек 2018 года;
постановление Первого арбитражного апелляционного суда № 01АП-10025/2019 по делу № А43-51541/2018 от 28 ноя 2019 года;
постановление АС Московского округа № А40-254336/2017 от 01 апр 2019 года;
постановление АС Поволжского округа № Ф06-40022/2018 от 19 июн 2020 года.

Следует понимать, что дела о фиктивном дроблении привлекают самых грамотных сотрудников ФНС. В случае успеха, в бюджет можно взыскать очень большие суммы. А это «звездочки» на погонах и квартальные премии.

Схемы с использованием векселей

Способ ухода от налогов, который был популярен в 90-е годы. Тогда такими схемами часто пользовались криминальные структуры. Казалось бы, сегодня не должно быть людей, которые верят, что так можно спрятать часть дохода. Но нет! Схему все еще периодически используют.

Примечательно, что Федеральная налоговая служба уже прямым текстом говорит: если в расчетах используются векселя, это станет поводом для глубокой проверки всей деятельности предприятия (письмо ФНС РФ №СА-4-7/16152 от 16 авг 2017 года).

Дополнительные факторы риска:

взаимозависимость компаний/учредителей;
платежи, проходящие транзитом;
согласованность в действиях;
агентские схемы и пр.

Чтобы убедиться, что схема с векселями вообще не работает, можно изучить следующие документы:

постановление АС Уральского округа № А50-2818/2016 от 07 дек 2016 года;
постановление АС Поволжского округа № А12-14726/2016 от 16 мар 2017 года;
постановление АС Западно-Сибирского округа № А45-32838/2017 от 15 мар 2019 года.

Не начисление НДС с обеспечительного платежа, если под ним маскировался аванс

Обеспечительный платеж зачастую маскирует аванс по операциям, которые облагаются налогами. Кейс популярный, используется достаточно часто в договорах аренды.

Но представителям налоговой эта схема прекрасно известна и понятна. Попадаются многие фирмы. В этом случае, ФНС законно доначисляет не уплаченный в бюджет НДС.

Примечательно, что схему можно сделать относительно безопасной: нужно в договоре указать, что обеспечительный платеж запрещается использовать в качестве арендной платы. Прецедент есть – это постановление АС Центрального округа № А62-11883/2018 от 05 фев 2020 года.

Торговля «в черную» при наличии в учете несписанных товарных остатков

Схема с продажей товаров без документов и наращиванием в учете «мертвых остатков» известна давно, но сегодня может привести к фиаско. Дело в том, что в рамках камеральной проверки сотрудники налоговой имеют полное право провести осмотр помещений. Ранее они редко это делали. Сейчас знают, как это использовать против предпринимателей.

Если организация по документам покупает товара больше, чем продает, то у нее на складе должен храниться не реализованный товарный остаток. Его будут искать во время осмотра склада. Если не найдут или есть значительные разногласия в количестве, налоговая будет настаивать на неотраженной в целях налогообложения выручке.

Выиграть такое дело у ФНС крайне трудно. Яркий пример - определение Верховного суда № 304-ЭС20-12971 от 11 сен 2020 года.

Для справки! В случае подобной ошибки, нужно незамедлительно решать вопрос списания товара с учета. Есть разные варианты действий.

Экономия на налоге на имущество путем затягивания государственной регистрации недвижимости

Схема не слишком простая, используется редко. Но все-таки нельзя ее не упомянуть.

Смысл в том, чтобы оттянуть регистрацию прав на недвижимость на возможно более долгий срок. В таком случае, получается сэкономить (временно) на выплатах налогов на имущество.

Но налоговые инспекторы могут привести доказательства, что объект недвижимости по факту использовался компанией. После этого налог на имущество доначислят.

Подобный прецедент уже есть: в определении Верховного суда РФ №307-ЭС20-5312 от 16 апр 2020 года предпринимателям указали, что в данном случае ключевую роль играет не факт регистрации прав на имущество, а фактическое начало эксплуатации.

Бизнесмены могут отбиться от притязаний налоговой, если докажут, что здание нельзя было использовать для ведения экономической деятельности. Например, если оно находилось на реконструкции, там проводились строительные работы. Тогда доначисление налога получится оспорить, о чем и говорит постановление АС Северо-Кавказского округа №А63-14886/2019 от 22 окт 2020 года.

Оформление бывших штатных сотрудников самозанятыми

Схему придумали совсем недавно, но она уже попала на контроль ФНС.

Здесь нужно ознакомиться с письмом Министерства финансов РФ №03-04-05/80357 от 14 сен 2020 года. В нем говорится, что нельзя заключать договор на оказание услуг с самозанятым, если два года с момента его увольнения еще не истекли.

Уже сейчас любые компании, которые резко сократили штат, и также быстро оформили договорные отношения с самозанятыми, попадают под усиленный контроль. Сотрудники ФНС обязательно будут изучать все документы. Поэтому такой вариант снижения страховых взносов и НДФЛ обернется доначислениями и штрафами.

Привлекать самозанятых в статусе плательщика НПД можно. Но это должны быть посторонние люди, с которыми ранее не было стандартных трудовых договоров.

Читайте также: