Усн доходы минус расходы продажа доли в уставном капитале

Опубликовано: 29.04.2024

Действующее юридическое лицо – это активный бизнес-инструмент, с умелым управлением приносящий своему владельцу прибыль. Позади сложный этап регистрации, получения разрешений и лицензий, наработки клиентской базы и другие проблемы, связанные с организацией бизнеса.

Однако, могут наступить обстоятельства, при которых учредитель должен расстаться со своим предприятием. Причины могут быть различными, они по большому счету не имеют значения. В таком случае, владелец должен сделать выбор между ликвидацией фирмы (закрытием ООО) и ее продажей.

Для потенциального покупателя сделка может быть гораздо выгоднее, чем регистрация нового юридического лица с нуля. Ведь готовая фирма уже обладает пакетом нужных документов и записью в ЕГРЮЛ, узнаваемым именем, уставным капиталом, гарантирующим подспорье в ведении дел, практическими наработками.

Если принято решение об отчуждении ООО в пользу другого лица, нужно помнить о некоторых нюансах, которые будут рассмотрены ниже.

Продажа ООО с точки зрения федерального законодательства

Предприниматели хорошо знают, что продажа имущества фирмы и самого юридического лица – это разные вещи. Реализация материальных активов ничем не отличается от обычных сделок купли-продажи любого товара. А вот отчуждение фирмы регламентируется совсем другими законодательными актами.

Федеральный закон «Об ООО» в п.2 ст.21 разъясняет, что под продажей ООО следует понимать изменение владельца 100% уставного капитала или его доли путем оплаты, то есть переход права собственности на уставной капитал или его часть.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Если учредитель единственный, говорят о передаче права собственности на 100% оплаченную долю уставного капитала.

Сколько стоит компания

Перед совершением любой сделки сначала следует определить стоимость отчуждаемого имущества. В случае с ООО это нельзя сделать просто договорным способом, поскольку передаваться будут не только права, но и определенная доля уставного капитала. Чтобы определить рыночную стоимость продаваемого ООО, владелец должен произвести его оценку.

Действительно ли нужно проводить торги при продаже имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью?

Для этого можно осуществить обращение в специальную организацию, которая выполняет оценивание путем изучения:

микроэкономики региона расположения ООО;
активов фирмы;
персонала (численные и качественные показатели);
клиентской базы;
доходов (прошлых и прогнозов на будущее);
экономических обязательств.

Владелец должен предоставить для изучения следующую документацию:

свежий бухгалтерский баланс;
отчет о прибылях и убытках;
ведомости основных средств;
сведения о задолженности (кредиторской и дебиторской);
информацию о нематериальных активах и пр.

На основании анализа этих показателей выводится стоимость бренда по следующей формуле:

СТ = ЛА/Т_ср + П_чист., где:

СТ – рыночная стоимость ООО;
ЛА – суммарная стоимость ликвидных активов фирмы (основных средств, нематериальных активов, дебиторской задолженности и т.п.);
Т_ср – среднее время (в годах), за которое в данных условиях инвесторы смогут окупить стоимость приобретенного ООО (приблизительно 2-5 лет);
П_чист. – чистая прибыль ООО (средний показатель за год), целесообразно брать среднюю цифру за последние три года.

ВНИМАНИЕ! Пользоваться данной формулой допустимо только в тех случаях, если оцениваемое ООО не является должником. В случае наличия задолженности ее размер и структуру следует сопоставлять с остальными параметрами рыночной стоимости ООО.

Кто может купить ООО

В зависимости от того, кто именно выразил желание приобрести долю в ООО, будут различаться нюансы оформления сделки. Передачу доли в уставном капитале можно произвести тремя способами:

передача доли продавца в пользу самого ООО;
продажа доли продавца другому участнику или нескольким участникам общества;
отчуждение доли в пользу третьего лица.

СПРАВКА! Смена владельцев долей внутри ООО с 2016 года оформляется с участием нотариуса, как и операции с привлечением третьих лиц (п.11 ст.22 ФЗ «Об ООО»). Также необходимо, чтобы процедура проходила в соответствии с прописанными в Уставе правилами.

Доля возвращается в Общество

ВАЖНО! Образец договора купли-продажи участником общества с ограниченной ответственностью доли (части доли) в уставном капитале обществу от КонсультантПлюс доступен по ссылке

Если продать свою часть уставного капитала решил один из нескольких учредителей, он должен на общем собрании предложить участникам выкупить его долю. Если кто-либо согласен ее приобрести, то совершается переход части уставного капитала в пользу другого участника ООО (по схеме, описанной ниже).

Если же покупателя не находится, то учредитель, намеревающийся прекратить участие в ООО, может потребовать от фирмы выкупа своей доли. Такое требование правомерно в следующих ситуациях:

Уставом ООО не разрешается продавать свою долю третьим лицам;
на общем собрании было принято решение о какой-либо сделке, а участник проголосовал против.

Требование участника о выкупе его доли Обществом должно быть выполнено в течение 90 дней после его предъявления, если другого срока не оговорено в Уставе ООО. По истечении участник должен получить на руки всю сумму причитающейся ему части уставного капитала. Право собственности на его долю делится между остальными участниками в зависимости от размера их долей в течение последующего года.

Учредитель, утративший свою долю, покидает ООО, если это разрешено уставными документами.

Узаконить «перестановку» в долях нужно через нотариуса, ФНС и внесение изменений в ЕГРЮЛ (нотариус сам известит соответствующие органы).

Доля передается другому учредителю

Еще один способ передачи «внутри» ООО, который проходит без лишних затрат.

На общем собрании учредитель предлагает свою долю другим участникам, что отражается в протоколе. Составляется договор, заверяемый нотариально, с ним должно ознакомиться все Общество. Покупатель может приобрести долю, пропорциональную его собственной, или же часть другого объема, если это разрешает Устав. При этом доля, принадлежащая покупателю, вырастает на размер купленной части.

Заявление на внесение изменений в ЕГРЮЛ подаст сам нотариус при заверении сделки. В Уставе менять ничего не понадобится, если учредители не перечислены в нем поименно.

Продажа третьему лицу

Допустима, только если Устав не возражает против такого пункта. Действия продавца будут кардинально отличаться в зависимости от того, является ли он единственным учредителем.

Продается часть доли

Если в ООО, наряду с продавцом, есть и другие участники, а Устав разрешает реализовывать доли посторонним покупателям, алгоритм действий будет следующим.

Шаг 1. Письменное предупреждение о будущей сделке всех учредителей ООО. Это делается для того, чтобы реализовать преимущественное право на покупку доли. В Уставе сказано, принадлежит ли оно только участникам или же доля может быть выкуплена Обществом.

ВНИМАНИЕ! Выкупить долю Общество имеет право только в том случае, если отказался каждый участник, либо после предложения о выкупе прошло более недели.

Если другие учредители решили воспользоваться преимущественным правом, передача доли происходит внутри фирмы (по одной из схем, описанных выше).

Шаг 2. Цена выкупа доли. Если цена доли не определена Уставом, ее вправе предложить продавец. Купить долю за цену ниже, чем указано в Уставе, невозможно.

согласия от учредителя на выкуп доли;
письменного отказа всех учредителей;
истечения времени преимущественного права.

Шаг 4. Сделка у нотариуса. Заключается договор купли-продажи, который заверяет нотариус. Он сам инициирует внесение изменений в ЕГРЮЛ.

Продажа доли ООО с одним учредителем

Если владелец продает третьему лицу свой бизнес, которым он владел единолично, процесс проходит немного иначе, ведь закон запрещает выход из ООО единственного учредителя.

Шаг 1. Ввод в ООО нового участника. Продавец оформляет заявление по форме № Р14001 о своем решении ввести в состав ООО еще одного учредителя. В тексте необходимо отметить, что новый член Общества имеет право приобрести в нем долю. Заявление заверяется у нотариуса (ведь это операция по переделу долей), и подается в ФНС.

ВАЖНО! У нотариуса обязательно присутствие не только обеих сторон сделки, но и их супругов, подписывающих согласие.

Шаг 2. Изменения в ЕГРЮЛ. Спустя предписанные законом 5 рабочих дней налоговая выдаст документы, свидетельствующие о внесении изменений в учредительные записи.

Шаг 3. Выход продавца из ООО. Единоличным исполнительным органом остается первоначальный владелец фирмы, поэтому он вправе принять решение о передаче своей доли второму участнику и собственном выходе из Общества.

Шаг 4. Заверение новых изменений у нотариуса и в налоговой. Новые пертурбации, произошедшие в составе участников ООО и их владении долями, обязательно заверить у нотариуса, который поставит об этом известность налоговую.

Документы, необходимые для сделки

Для совершения купли-продажи ООО нужно иметь на руках следующий пакет документов:

протокол собрания учредителей или заявление единственного владельца о создании ООО;
регистрационные документы;
ИНН юридического лица;
свежая выписка из ЕГРЮЛ;
приказ о назначении гендиректора ООО;
письмо из органов статистики;
сведения из внебюджетных фондов;
документы о расчетном счете в банке;
печать ООО.

К СВЕДЕНИЮ! Полный список лучше уточнить у нотариуса.

Рекомендации продавцам ООО

Практика показывает, что ООО можно продать более успешно и за более высокую цену, если применять некоторые практические рекомендации.

ООО некоторых видов деятельности лучше продавать частями, разделив на обособленные компании. Проигрыш во времени – процедура несколько дольше, но значительный выигрыш по финансам.
До продажи следует максимально нивелировать все факторы, отрицательно влияющие на стоимость ООО: уладить проблемы правового характера, обеспечить благоприятный внутренний микроклимат.
В период отчуждения бизнеса владельцу стоит переложить некоторые свои функции на менеджеров, чтобы иметь возможность уделить время и внимание продаже.
Обеспечьте вашим менеджерам хорошие условия работы: фирма с высокооплачиваемыми специалистами стоит дороже.
При наличии проблем концентрируйтесь не на сложностях, а на возможностях. При продаже анонсируйте потенциальным покупателям не проблемы, а пути их решения.
Не перехваливайте: слишком радужная картина может насторожить покупателя или разочаровать его в будущем.

Письмо Министерства финансов РФ №03-11-06/2/71038 от 03.10.2018

Облагаемого единым налогом дохода в пределах взноса у лица, вышедшего из ООО, не возникает. В случае продажи доли возникает доход от реализации, и УСН-налог взимается со всей суммы сделки. При этом не важно, с каким объектом налогообложения - «доходы» или «доходы, уменьшенные на величину расходов» - работает «упрощенец».

Как выйти из состава учредителей

Как расстаться с имеющейся у компании долей в другой фирме на возмездной основе, написано в Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ).

Если компания выходит из состава учредителей общества, она составляет соответствующее заявление (ч. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). После этого общество проводит собрание оставшихся участников о переходе доли выбывшего участника к обществу и составляет протокол собрания участников. Доля выбывающего участника переходит к обществу на дату получения заявления (п. 2 ч. 7 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).
Если участник выходит из общества, он может продать свою долю как самому обществу, так и стороннему лицу, если это разрешено уставом ООО.
При выходе из ООО происходит отчуждение доли, принадлежащей участнику, в пользу общества. Участник передает свою долю обществу, а взамен получает денежные средства (или иное имущество), составляющие стоимость этой доли.

При продаже доли третьему лицу речь идет о сделке купли-продажи. Для налоговых целей это означает реализацию имущественного права.

Налоговые последствия продажи доли

«Упрощенцы» определяют объект налогообложения в порядке, установленном пунктами 1 и 2 статьи 248 НК РФ (п. 1 ст. 346.15 НК РФ).

Согласно этой норме к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы.

Доходы от реализации определяются в соответствии со статьей 249 НК РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Таким образом, доходы, полученные от продажи доли, в соответствии с положениями пункта 1 статьи 346.15 и пункта 1 статьи 249 НК РФ учитываются для налогообложения единым налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

К доходам от реализации относят все, что фирма получила от покупателя (заказчика) в счет оплаты контракта, как в денежной, так и в натуральной форме (п. 2 ст. 249 НК РФ).

Внереализационные доходы определяются в соответствии со статьей 250 НК РФ. К ним, в частности, относят доходы от долевого участия в других организациях, списанную в связи с истечением срока исковой давности кредиторскую задолженность, штрафы, пени и другие санкции, полученные от партнеров за нарушение условий хозяйственных договоров, безвозмездно полученное имущество и др.

Что касается расходов (при УСН с объектом доходы минус расходы), то уменьшать доходы, полученные от продажи доли на стоимость вклада в уставный капитал, нельзя.

Вклад в уставный капитал ООО не является для участника – юридического лица расходом в целях налогообложения единым налогом, исходя из положений статьи 346.16 НК РФ. Помимо этого, передача имущества в уставный капитал не является в целях налогообложения реализацией, так как такая передача носит инвестиционный характер (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Таким образом, УСН-налог при продаже доли третьему лицу по цене выше ее стоимости взимается со всей суммы сделки.

Налоговые последствия выхода из ООО

Согласно подпункту 1 пункта 1.1 статьи 346.15 НК РФ при определении налоговой базы по УСН не учитываются доходы, указанные в статье 251 НК РФ. Общее правило налогообложения установлено в подпункте 4 пункта 1 этой статьи. Здесь сказано, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества. То есть если полученная от ООО при выходе из него сумма меньше или равна взносу выбывающего участника, применяющего УСН, то налог платить не нужно.

Заметим, что налоговая база при продажи доли по стоимости равной вкладу не возникает в силу прямой нормы НК РФ. А не из-за того, что доходы и расходы в этом случае совпадают. Как мы уже отметили, расхода в виде взноса в уставный капитал другой организации при УСН не существует.

Распечатать

НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ ДЛЯ БУХГАЛТЕРА
Электронная версия популярного журнала

Новые документы с комментариями экспертов. Журнал помогает бухгалтерам разбираться в значениях и смыслах новых документов по учету и налогам.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

ИП применяет УСН (объект налогообложения "доходы минус расходы"), основной вид деятельности - продажа и сдача в аренду недвижимого имущества. ООО владеет недвижимым имуществом производственного назначения. ИП приобретает 100% долю акций в уставном капитале ООО, принимает решение о его ликвидации, становится собственником недвижимого имущества ООО, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов. ИП планирует использовать данную недвижимость в предпринимательской деятельности.
Можно ли учесть доход от получения данного имущества в налоговой декларации по УСН, а не в декларации по НДФЛ?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Рассматриваемый вопрос относится к категории спорных.
Мы полагаем, что ИП вправе учесть доход от полученного недвижимого имущества при ликвидации ООО в декларации по НДФЛ, при этом он может уменьшить данный доход на сумму фактически произведённых им и документально подтверждённых расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале ООО.

Обоснование позиции:
Согласно п. 3 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов в виде дивидендов, а также с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2 и 5 ст. 224 НК РФ).
В рассматриваемом случае, на наш взгляд, ИП не получает доход от предпринимательской деятельности, а получает доход в виде недвижимого имущества ликвидируемого ООО как участник общества - гражданин (физическое лицо) (п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 58 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Как мы поняли, при регистрации ИП заявлен такой вид предпринимательской деятельности, как продажа и сдача в аренду недвижимого имущества. Отсюда, по нашему мнению, доход в виде стоимости полученного недвижимого имущества при ликвидации ООО подлежит обложения НДФЛ в порядке, предусмотренном главой 23 НК РФ.
Данный вывод также подтверждает письмо Минфина России от 09.12.2013 N 03-11-11/53622. По мнению финансового органа, доход, полученный ИП от инвестирования денежных средств в доли участия в уставном капитале обществ, не относится к доходу, полученному от осуществления предпринимательской деятельности по виду экономической деятельности "Финансовое посредничество, не включенное в другие группировки", и подлежит, соответственно, налогообложению НДФЛ в порядке, предусмотренном главой 23 НК РФ.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном (складочном) капитале этой организации. При этом не признаются дивидендами выплаты при ликвидации организации участнику этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого участника в уставный (складочный) капитал организации (пп. 1 п. 2 ст. 43 НК РФ).
Под вкладом (взносом) участника хозяйственного общества, полученным при ликвидации общества, следует понимать взносы в уставный капитал общества (как при его учреждении, так и при увеличении его уставного капитала) или в случае приобретения доли у других участников (письмо Минфина России от 17.03.2006 N 03-03-04/2/81).
Специалисты Минфина России считают, что, поскольку распределение имущества организации при ее ликвидации между акционерами (участниками) производится после удовлетворения требований всех кредиторов, то есть оплаты всех обязательств, включая обязательства по налогам и сборам, такие выплаты фактически направлены на распределение чистой прибыли этой организации и удовлетворяют определению дивидендов, установленному п. 1 ст. 43 НК РФ. Следовательно, если стоимость имущества, полученного акционерами (участниками) при распределении имущества ликвидируемого общества, превышает их взнос в уставный капитал ликвидируемой организации, то такое превышение признается дивидендами (письма Минфина России от 21.09.2016 N 03-03-06/1/55225, от 14.04.2016 N 03-03-06/2/21409, от 21.07.2015 N 03-03-06/1/41682, от 05.06.2015 N 03-03-10/32629). Смотрите также материал: Налог на прибыль: как затраты сделать расходами (интервью с Д. Осиповым, советником государственной гражданской службы РФ 2 класса) ( С. Последовская, журнал "Актуальная бухгалтерия", N 8, август 2016 г.). В указанных материалах речь шла о получателях имущества - юридических лицах.
Применительно к участникам - физическим лицам подобный подход был представлен в письме Минфина России от 27.03.2015 N 03-03-10/16935. Минфин России отметил, что, поскольку при ликвидации общества распределение имущества между акционерами (участниками) фактически происходит за счет чистой прибыли (за счет стоимости имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами), такая передача имущества аналогична выплате дивидендов. Поэтому в силу пп. 1 п. 2 ст. 43 НК РФ получение акционером (участником) - физическим лицом выплат в денежной или натуральной форме в размере, не превышающем взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации, не признается доходом и не подлежит налогообложению НДФЛ, если такие выплаты не осуществляются по акциям, подлежащим обязательному выкупу, а также не являются выплатой начисленных, но не выплаченных дивидендов за счет имущества ликвидируемого общества.
Таким образом, доходы от долевого участия в деятельности организаций, полученные в виде дивидендов, не относятся к доходам, получаемым физическим лицом от осуществления предпринимательской деятельности в рамках УСН. Данный доход подлежит обложению НДФЛ в порядке, предусмотренном главой 23 НК РФ (письмо Минфина России от 13.07.2007 N 03-04-06-01/238).
Особенности уплаты НДФЛ в отношении доходов от долевого участия в организации установлены ст. 214 НК РФ. При выплате дивидендов участнику (в нашем случае в виде недвижимого имущества), который является ИП и применяет УСН, НДФЛ также исчисляется, удерживается и перечисляется в бюджет налоговым агентом (обществом) в день его фактической выплаты (передачи имущества) налогоплательщику (пп. 1 п. 1 ст. 208, ст. 209, п. 3 ст. 214, пп. 2 п. 1 ст. 223, п.п. 1, 2, 4 ст. 226 НК РФ, письма Минфина России от 10.04.2008 N 03-04-06-01/79, от 20.04.2017 N 03-11-06/3/23838). При невозможности в течение налогового периода удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог, о суммах дохода, с которого не удержан налог, и сумме неудержанного налога (п. 5 ст. 226 НК РФ).
Дивиденды, полученные физическими лицами - налоговыми резидентами РФ, облагаются налогом с применением ставки 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). При выплате дивидендов НДФЛ рассчитывается по формуле, содержащейся в п. 5 ст. 275 НК РФ.
При получении дивидендов в виде недвижимости, переданной обществом, у налогоплательщика-учредителя образуется доход в натуральной форме. Исходя из нормы п. 1 ст. 211 НК РФ при получении налогоплательщиком дохода в натуральной форме в виде имущества налоговая база определяется как стоимость этого имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 105.3 НК РФ (то есть рыночных цен).
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при определении налоговой базы налогоплательщик имеет право на получение имущественных налоговых вычетов, в частности, при передаче средств (имущества) участнику общества в случае ликвидации общества (письма Минфина России от 27.05.2016 N 03-04-06/30627, от 17.06.2016 N 03-04-05/35437). Согласно абзацу второму пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ при передаче средств (имущества) участнику общества в случае ликвидации общества налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов на сумму фактически произведённых им и документально подтверждённых расходов, связанных с приобретением этого имущества (имущественных прав). Как пояснено в первом из писем, в соответствии с п. 7 ст. 220 НК РФ вычет предоставляется при подаче налогоплательщиком налоговой декларации в налоговые органы по окончании налогового периода. Получение вычета у налогового агента НК РФ не предусмотрено.
Таким образом, по нашему мнению, ИП может учесть доход от полученного недвижимого имущества при ликвидации ООО в декларации по НДФЛ, при этом он вправе уменьшить данный доход на сумму фактически произведённых им и документально подтверждённых расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале ООО.
Обращаем внимание, что рассматриваемый вопрос является спорным. Так, существует и другое мнение: получение имущества при ликвидации организации не является выплатой дивидендов. С данным мнением можно ознакомиться в Вопросе: ИП (УСН с объектом налогообложения "доходы минус расходы") с основным видом деятельности "купля-продажа и сдача в аренду недвижимого имущества" приобрел долю в ООО. Впоследствии он ликвидировал ООО. ООО в настоящее время деятельность не ведет, нераспределенная прибыль относится к предыдущим годам. Решение о распределении прибыли участником не принималось. Участнику передаются нежилые здания и земельные участки под ними. Какие налоги должны заплатить ООО и ИП при передаче недвижимости в собственность ИП в результате ликвидации ООО? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2017 г.)
Неопределенность в отношении отнесения доходов к облагаемым в рамках УСН или же главы 23 НК РФ существует и по схожим ситуациям, связанным с участием в организациях. Например, в постановлении Тринадцатого ААС от 20.07.2015 N 13АП-6276/15 в отношении продажи ИП доли в ООО судьи пришли к выводу, что доход, полученный физлицом от реализации на территории РФ принадлежащей ему доли в уставном капитале общества, является объектом налогообложения по НДФЛ. При продаже доли обязанность по исчислению и уплате НДФЛ в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ возлагается на физическое лицо. Организация, выплачивающая доход физлицу за приобретенную долю, в силу п. 2 ст. 226 НК РФ не является налоговым агентом, обязанным исчислить, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ. При этом доходы, полученные физическим лицом от продажи доли в уставном капитале общества, подлежат обложению НДФЛ независимо от того, является ли данное лицо ИП, применяющим особые режимы налогообложения.
Схожий вывод представлен в постановлении Первого ААС от 18.08.2015 N 01АП-3668/15: являясь участником ООО и получая действительную стоимость доли при выходе из общества, гражданин выступал не как ИП, а как физическое лицо; доход, полученный при выходе из состава участников общества в периоде наличия у физлица статуса ИП является доходом, который должен быть учтен для целей налогообложения НДФЛ. Такой доход получен не от предпринимательской деятельности и не подпадает под налогообложение по УСН.
Иной случай, не связанный с участием ИП в организации (продажа ИП используемого в предпринимательской деятельности помещения), был предметом рассмотрения в постановление АС Центрального округа от 18.10.2017 N Ф10-4638/16 по делу N А64-861/2016. Суд пришел к выводу, что продажа имущества связана с осуществлением предпринимательской деятельности, поэтому доход от реализации подлежал включению в налоговую базу по УСН. Важным для нас здесь служит упоминание соответствия признакам предпринимательской деятельности систематического характера операций. Если в рассматриваемой ситуации приобретение долей, последующая ликвидация ООО и получение недвижимости при ликвидации ООО не осуществляются на систематический основе, мы полагаем, что можно не считать такую деятельность предпринимательской, то есть облагаемой налогом по УСН. Хотя, конечно, не исключено, что налоговый орган сочтет такой способ получения имущества завуалированной куплей-продажей используемого в предпринимательской деятельности имущества.
В другом судебном решении по аналогичной ситуации и с аналогичным выводом (постановление АС Западно-Сибирского округа от 09.03.2017 N Ф04-7/17 по делу N А70-7612/2016) суд указал, что возможность признания выручки, полученной от реализации имущества, доходом ИП поставлена в зависимость от того, для каких целей было предназначено и фактически использовалось данное имущество. Если подобный подход применить к рассматриваемому случаю, то, поскольку ИП планирует использовать полученную недвижимость в предпринимательской деятельности, есть риск включения его стоимости в базу по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН.
Таким образом, рассматриваемый нами вопрос не имеет однозначного ответа. Поэтому налогоплательщик, а также налоговый агент могут на основании п. 1 ст. 21, п. 2 ст. 24, ст. 34.2 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета за получением письменных разъяснений по данному вопросу. При этом выполнение налогоплательщиком (налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему Минфином России, ФНС России в пределах их компетенции, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член Российского Союза аудиторов Федорова Лилия

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член РСА Мельникова Елена

12 октября 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

У участников ООО есть право продать свою долю в уставном капитале. Кроме того, участник может выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу. О том, как в этих ситуациях определяется доход участника, применяющего УСН, Минфин России рассказал в письме от 03.10.2018 № 03-11-06/2/71038.

Право участника на продажу доли другим участникам или иным лицам, а также право выхода участника из общества путем отчуждения доли обществу предусмотрены ст. 8 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Продажа доли осуществляется на основании сделки (п. 1 ст. 21 Закона об ООО). Новый владелец выплачивает участнику сумму, оговоренную сторонами сделки. А доля переходит к новому владельцу с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). При этом продавец доли из состава участников ООО выбывает, а его место занимает новый владелец доли.

Выход участника из общества происходит на основании заявления. При этом доля участника переходит к обществу (ст. 26 Закона об ООО), которое выплачивает участнику действительную стоимость его доли (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Ее размер определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

Таким образом, и при продаже доли, и при выходе из общества участник получает за свою долю денежные средства и выбывает из состава участников.

На УСН доходы признаются кассовым методом в момент поступления денежных средств на расчетный счет или в кассу (п. 1 ст. 346.17 НК РФ). Согласно п. 1 ст. 346.15 НК РФ при применении УСН налогоплательщики учитывают доходы, определяемые в порядке, установленном п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. При этом доходы, указанные в ст. 251 НК РФ, не учитываются (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

В подпункте 4 п. 1 ст. 251 НК РФ сказано, что в состав доходов при определении налоговой базы не включаются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником при уменьшении уставного капитала в соответствии с законодательством РФ, при выходе (выбытии) из общества либо при распределении имущества ликвидируемого общества между его участниками.

Поскольку речь в этой норме идет не только о выходе из общества, но и о выбытии из него, возникает вопрос, вправе ли участник, применяющий УСН, при продаже своей доли включать в состав доходов только сумму превышения его вклада в уставный капитал?

Позиция Минфина России

Специалисты финансового ведомства считают, что под действие подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ подпадает только выбытие из общества. В комментируемом письме они указали, что при определении налоговой базы по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены участником в пределах его вклада при выходе из общества в порядке, предусмотренном ст. 26 Закона об ООО.

В случае продажи доли происходит ее реализация (п. 1 ст. 39 НК РФ). Лица, применяющие УСН, в состав доходов включают доходы от реализации (п. 1 ст. 248 НК РФ). Они определяются в порядке ст. 249 НК РФ и представляют собой выручку, которая включает в себя все поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах (п. 2 ст. 249 НК РФ). В связи с этим, по мнению финансистов, участник, продавший долю в уставном капитале, в составе доходов учитывает всю полученную выручку в размере поступивших денежных средств.

Аналогичные разъяснения содержатся в письме Минфина России от 10.01.2014 № 03-11-11/116.

Обратите внимание, если участник, продавший долю в уставном капитале, применяет УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы», он не вправе включить в состав расходов затраты на приобретение доли. Дело в том, что в силу ст. 128 ГК РФ доля в уставном капитале ООО относится к имущественным правам. Перечень расходов, учитываемых на УСН, приведенный в п. 1 ст. 346.16 НК РФ, является закрытым. И в нем затраты на приобретение имущественных прав не названы.

Такова позиция Минфина России (письмо от 18.04.2018 № 03-11-06/2/25967) и судов (определения Верховного суда РФ от 09.04.2018 № 309-КГ17-23668, ВАС РФ от 27.01.2012 № ВАС-15173/11, от 08.12.2010 № ВАС-13295/10).

Мнение судей

Суды не согласны с тем, что при продаже доли в уставном капитале в доход нужно включать всю полученную выручку.

Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 12.01.2009 по делу № А21-1886/2008 указал, что согласно положениям ст. 346.15, 249 и подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении объекта обложения на УСН учитывается доход от операции по продаже участником ООО своей доли в уставном капитале в сумме, превышающей первоначальный взнос.

Аналогичный вывод содержится в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 26.02.2007 № Ф04-733/2007 (31736-А02-15).

А ФАС Центрального округа в постановлении от 17.03.2008 № А54-993/2007-С18 отметил, что согласно подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества между его участниками. Поэтому, исходя из этой нормы и положений подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, при продаже доли участником общества в состав налоговой базы включается только величина превышения суммы полученного им дохода от продажи над суммой его вклада.

Предприятие или физлицо могут иметь в собственности долю в том или ином хозяйственном обществе, а затем принять решение о ее продаже. Каким образом осуществляется налогообложение дохода по факту реализации доли в ООО? Какие налоговые льготы при этом могут быть применены физлицом или организацией?

Налогообложение продажи доли в ООО физлицом

Продажа доли в уставном капитале ООО физлицом (не зарегистрированным как ИП) предполагает следующую схему налогообложения. Доход гражданина, полученный им вследствие реализации соответствующей доли, облагается налогом в величине 13% (как НДФЛ) - в случае, если человек не вправе применить налоговые льготы (их специфику мы рассмотрим чуть позже).

Физлицо при этом обязано задекларировать доход в Налоговой службе (ФНС), предоставив туда документ 3-НДФЛ, а также исчислить и уплатить налог в установленный законом срок.

В случае, если налог должен быть уплачен гражданином, то его база — та, по которой применяется ставка в 13%, определяется как разница между доходами гражданина от продажи принадлежащей ему доли в ООО и следующими показателями:

расходами, которые удостоверены документально и связаны с изначальной покупкой или увеличением физлицом доли в хозяйственном обществе;
доходами, которые получены гражданином по факту выхода из бизнеса (но в сумме не более 250 000 рублей), если расходы подтвердить не удается;
взносами в уставный капитал предприятия (перечисленные при его учреждении или в ходе ведения бизнеса).

Важный нюанс: человек вправе снизить налогооблагаемую базу на расходы, что связаны с изначальной покупкой доли в фирме, только в том случае, если он имеет статус налогового резидента России. Если нет — то НДФЛ гражданина в этом случае исчисляется по ставке в 30%, а оптимизация налогооблагаемой базы не может быть осуществлена.

Рассмотрим теперь то, каким образом регулируется уплата налога по факту реализации доли в фирме, в свою очередь, субъектом в статусе юрлица.

Продажа доли в ООО юрлицом: как начисляется налог?

То, каким образом рассчитывается налог при реализации доли в фирме другим юридическим лицом зависит, прежде всего, от системы налогообложения, применяемой в организации. К самым распространенным системам можно отнести:

ОСН (общую систему);
УСН (упрощенную систему);
ЕНВД (вмененную систему).

При этом, ЕНВД применяется только в сочетании с ОСН либо УСН.

Система ОСН характеризуется тем, что фирмы, которые ее используют, должны уплачивать с получаемых доходов НДС. Однако, в случае с выручкой от реализации долей в сторонних хозяйственных обществах действует исключение: НДС на соответствующую выручку начислять не нужно.

Иногда ФНС предъявляет предприятиям претензии по поводу исключения НДС при реализации юрлицом доли в ООО, которая увеличена относительно номинальной цены. Однако, суды признают подобные оценки ФНС неправомерными. НДС можно не учитывать, таким образом, вне зависимости от фактических доходов, возникших вследствие реализации компанией доли в сторонней фирме.

Налоговая база для предприятия, работающего по ОСН, и продавшего долю в другой фирме, определяется как разница между выручкой от реализации соответствующей доли и следующими показателями:

исходным вкладом в уставный капитал фирмы, в которой продается доля;
издержками, которые прямо связаны с процессом продажи соответствующей доли.

В ряде случаев к расходам, которые правомерно применять для снижения организацией налогооблагаемой базы по выручке с продажи доли в сторонней организации, могут быть отнесены проценты, уплаченные кредитно-финансовой организации по займу на изначальную покупку соответствующей доли. Но в этом случае необходимо наличие однозначной связи между соответствующим займом, по которому платятся проценты, и расходами на изначальную покупку доли в фирме.

Дело в том, что налоговики к практике учета процентов при оптимизации налоговой базы — как могут свидетельствовать различные судебные прецеденты, относятся не всегда лояльно. Вместе с тем, суды могут вставать на сторону налогоплательщика. Как правило, с наибольшей вероятностью ФНС откажет в праве фирмы оптимизировать налоговую базу по процентам в случае, если доля в бизнесе продана с убытком. Однако, и в этом случае организация вправе ожидать положительного решения суда в случае иска к ФНС.

В ряде случаев доля компании в ООО может быть представлена каким-либо имуществом, активами, которые не выражены в денежной форме. В этом случае при сделке по продаже данной доли фирме необходимо нанять независимого оценщика — чтобы он корректно определил стоимость соответствующей доли.

Можно отметить, что убытки фирмы при продаже доли в стороннем хозяйственном обществе могут снизить общую налогооблагаемую базу (исчисляемую, к примеру, по обычным видам экономической деятельности). С этой точки зрения данные убытки рассматриваются в числе иных расходов бизнеса.

Следующая популярная система налогообложения — УСН. При этом, она подразделяется на 2 разновидности:

УСН «Доходы». Данная схема предполагает уплату предприятием налога по ставке в 6% только с выручки. Расходы при этом не рассматриваются.
УСН «Доходы минус расходы». Данная схема предполагает уплату налога по ставке в 15% с разницы между доходами и расходами предприятия. При этом, перечень расходов, которые можно использовать в целях оптимизации налоговой базы при УСН «Доходы минус расходы» — закрытый. Он установлен законодательно. Особенность данного перечня в том, что в нем в качестве разновидности расходов прямо не определены те расходы, что связаны с покупкой фирмой доли в сторонней компании.

Таким образом, при прямом прочтении регулирующих норм права следует сделать вывод, что предприятие на УСН «Доходы минус расходы» не может — как фирма на ОСН, уменьшить налоговую базу на расходы, что связаны с приобретением доли в другом хозяйственном обществе. В случае с УСН «Доходы» какие-либо расходы не рассматриваются в принципе.

Стоит отметить, что в судебной практике есть прецеденты, все же отражающие принципиальную возможность уменьшения предприятием на УСН налогооблагаемой базы при продаже доли в ООО на определенные показатели. В частности — те, что соответствуют размеру исходного взноса в капитал организации, в которой продается доля. Однако, на уровне нормативных актов данные положения не закреплены. Налоговая инспекция вправе наложить на фирму, что работает по УСН, предусмотренные законом санкции за неправомерное — с точки зрения федерального законодательства, снижение налогооблагаемой базы.

Таким образом, при общей выгоде работы на УСН (все же основные ставки в рамках данной системы ниже, чем при ОСН) предприятие может ощутимо переплатить по налогам в случае продажи доли в другой фирме — в сравнении с платежной нагрузкой при ОСН. Теоретически, фирма может попробовать оптимизировать налоговую базу с применением расходов, при необходимости обосновав свою позицию судебной практикой. Но пока подобный механизм не определен на уровне нормативных актов, задействовать его нужно осторожно.

Еще одна распространенная система налогообложения — вмененная или ЕНВД. Ее главная особенность заключается в том, что хозяйствующий субъект, применяющий соответствующую систему, платит в бюджет фиксированный налог. Величина выручки, равно как и расходов фирмы, значения не имеет — в общем случае.

Означает ли это, что доходы фирмы на ЕНВД от продажи доли в другой организации не будут облагаться налогом? Нет, в данном случае правомерно говорить об исключении из указанного правила об отсутствии необходимости учитывать выручку и расходы.

Дело в том, что система ЕНВД не применяется организацией де-юре в чистом виде. Она задействуется только по отдельным видам экономической деятельности (попадающим под ЕНВД исходя из критериев, установленных законодательно), как мы отметили выше, наряду с ОСН или УСН (одной из двух соответствующих систем налогообложения).

Если фирма, работающая по ОСН, к примеру, продает товары по ЕНВД, то налогообложение ее выручки, появившейся по факту реализации доли в сторонней организации, осуществляется по правилам, которые установлены для общей системы налогообложения (мы рассмотрели их выше). Аналогично — если фирма в общем случае ведет деятельность по системе УСН, то действуют нормы права для упрощенной системы.

Налоговые льготы

Теперь — собственно, о льготах, о которых мы сказали в начале статьи. Российским законодательством они установлены как для физлиц, так и для юрлиц. В установленных законом случаях они освобождаются от уплаты налога при продаже долей в ООО. Это возможно, если:

гражданин уплачивает НДФЛ;
организация уплачивает налог на прибыль по ОСН;
на момент реализации доли в бизнесе гражданин или организация владели ей более 5 лет;
доля в бизнесе была куплена после 01.01.2011 года;
организация, в которой продается доля — российская.

Все 3 отмеченных условия должны быть соблюдены. Если, к примеру, человек или фирма купили долю в хозяйственном обществе в 2009 или 2010 году, и продали ее в 2017-м, то, несмотря на то, что прошло 5 лет, льготой они воспользоваться не смогут.

При этом, льгота применяется при любом механизме купли-продажи долей в ООО — обычном или в рамках принудительного выкупа. В декларации по налогу на прибыль организация указывает, что применяет соответствующую льготу.

Читайте также: