Протокол разногласий в налоговую

Опубликовано: 01.05.2024

Протокол разногласий к договору, что это такое? Как мы все знаем, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К условиям договора можно отнести срок его исполнения, порядок оплаты, основания расторжения договора и другие условия, которые стороны считают необходимым согласовать между собой, а главное прописать в договоре.

Причины составления протокола разногласий

Как показывает практика, наиболее часто встречающимися случаями для составления протокола разногласий являются:

Выявление несоответствия между реквизитами сторон;
Наличие грамматических ошибок или арифметических описок в проекте договора;
Отсутствие одного или нескольких существенных условий договора, которые проговорили в ходе переговоров;
Появление новых и дополнительных условий, важных для одной из сторон будущего договора.

ВНИМАНИЕ: существует некоторые особенности при согласовании протокола разногласий при заключении контрактов для государственных и муниципальных нужд, если обнаружились несоответствия между содержанием извещения и текстом контракта нужно обязательно составить протокол разногласий заказчика.

Что содержится в протоколе разногласий?

Согласно гражданскому законодательству составить протокол разногласий сторон возможно для определенных видов договоров, однако в том же законодательстве нет прямого запрета на составление протокола разногласий для любых двухсторонних сделок, для которой, необходимо наличие волеизъявления двух сторон. Однако, нашим доверителям следует помнить, что заключение протокола разногласий отнюдь не означает заключение самой сделки.

Он будет действовать лишь при заключении основной сделки, в редакции предусмотренной самими протоколом разногласий, которая будет являться неотъемлемой частью договора. В случае, если протокол уже подписан, то он действует в редакции без дополнительных оговорок. Однако следует помнить про правомочность в подписании данных протоколов: их могут лишь подписать уполномоченные на то лица.

Полезно также знать, что не все протоколы разногласий являются типовыми. Законодатель разграничивает понятие проект протокола разногласия при заключении контрактов для государственных и муниципальных нужд и для остальных видов договоров. Есть случаи, когда при заключении государственного или муниципального контракта составление протокола является обязательным, а в гражданско-правовом смысле является лишь этапом преддоговорных споров.

Как составить проект протокола разногласий?

Ответ на данный вопрос волнует многих наших доверителей и если же речь идет о проколах разногласий то, каких- то специальных требований российское законодательство не содержит. Как правило, проект протокола разногласия выглядит как документ, имеющий несколько таблиц, с отдельными колонками и в данных колонках содержится редакция, изложенная в проекте договора, а в другой содержатся изменения, предлагаемые контрагентом. По своей правовой природе, протокол разногласий является акцептом оферты на отличных, от первоначальных условиях.

Как подготовить ответ на протокол?

Если же на Ваш проект договора был прислан протокол разногласий, и Вас не устраивают условия контрагента, то можно поступить в соответствии с одним из нескольких вариантов:

подписать оригинальную редакцию проекта договора и протокол разногласий к нему;
выслать новую редакцию Вашего договора и не подписать протокол разногласий;
выслать новую редакцию Вашего договора и подписать протокол разногласий;
составить и выслать ответ на протокол разногласий в котором подробно указать условия и суть отношении которые Вы желаете истолковать иначе, установить другой способ исполнения договорного обязательства.

То есть, по сути, ответом на протокол будет протокол соглашения разногласий будет являться новой офертой и не акцепт предыдущей оферты. Данные протоколы может грамотно составить наш юрист, который укажет Вам на потенциальные риски и поможет максимально выгодно для Вас их снизить при минимальных затратах времени и денег.

ВНИМАНИЕ: если у Вас договор уже заключен, но требуется оспаривание договора, то по ссылке Вы найдете подробную информацию по данной теме.

Исходя из интересов, каждая сторона старается сформулировать и обозначить те условия договора, которые для нее наиболее важны, в той форме и виде, который ее более обезопасит в случае возникновения спорных ситуаций. При этом часто выходят такие ситуации, когда условия, предложенные одной стороной, в проекте договора, идут в противовес интересам другой стороны будущего договора. Если по данным причинам трудно договориться и найти компромисс, то, что же делать? Неужели отказаться от заключения договора, который так нужен Вам в настоящее время, а искать нового контрагента и начинать переговоры заново уже не возможно, по причине отсутствия времени и сил.

ВНИМАНИЕ: в настоящее время действует АКЦИЯ на составление договора (соглашения), а также протокола разногласия к нему (подробнее информация по ссылке).

Выход из данной ситуации есть, по тексту договора, сторона, получившая проект, с не устраивающими условиями, может составить протокол разногласий.

Помощь в составлении протокола разногласий в Екатеринбурге

Протокол разногласий – это, по сути, предложение по урегулированию отдельных условий договора, документ, в котором Вы предлагаете свой вариант спорного условия. Протоколы разногласий можно составлять в отношении любых видов договоров и соглашений, в которых принимают участие два и более лица (физические и (или) юридические лица).

Присутствие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы, а значит соглашение не достигнуто, а договор не вступил в действие. Главное в том, что в случае подписания протокола разногласий условия договора, которые Вами не выработаны в единой позиции, действуют в редакции протокола. Скрепление печатями и подписями протокола разногласий сторонами указывает о согласии их с его положениями без дополнительных оговорок. В данной ситуации протокол разногласий становится частью договора, а его условия имеют ту же силу, что и указанные в договоре.

Наш адвокат поможет составить протокол разногласий: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Отзыв о работе нашего адвоката

Автор статьи: © адвокат, управляющий партнер АБ "Кацайлиди и партнеры" А.В. Кацайлиди

При согласовании условий договоров между хозяйствующими субъектами общей практикой является обмен сторонами так называемыми «протоколами разногласий». О протоколах разногласий прямо упоминается в ст. 445 ГК РФ (заключение договора в обязательном порядке), 528 ГК РФ (порядок заключения государственного или муниципального контракта), подразумевается в ст. 507 ГК РФ (урегулирование разногласий при заключении договора поставки). Однако отсутствие иных упоминаний протокола разногласий в тексте ГК РФ не помешало ему стать по сути универсальным и широко применяемым инструментом согласования договорных условий практически для всех видов договоров. Практика пошла еще дальше, выработав такую конструкцию, как «протокол на протокол» или «протокол урегулирования разногласий», но данное явление остается за скобками сегодняшнего вопроса.

Рассмотрение практики обмена протоколами разногласий представляет интерес в контексте определения момента заключения договора.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Возникает вопрос – необходимо ли рассматривать само по себе направление протокола разногласий, как свидетельство того, что сторона рассматривает условия, указанные в протоколе, в качестве существенных, даже если отдельного заявления по этому поводу стороной не сделано?

Существующая судебная практика дает отрицательный ответ на данный вопрос.

Исходной точкой для судебной практики являются положения п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров». Рассматривая вопрос о порядке применения положений п. 1 ст. 445 ГК РФ, ВАС РФ указал, что в случае непередачи в арбитражный суд в тридцатидневный срок протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным. При решении вопроса о том, относятся ли содержащиеся в протоколе разногласий условия к существенным, необходимо руководствоваться статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, суд посчитал, что указание стороной на необходимость урегулирования условия в протоколе разногласий еще не означает само по себе существенность этого условия. Каждое условие, по которому спорят стороны, должно отдельно рассматриваться на предмет его существенности по основаниям ст. 432 ГК РФ. В связи с этим, если стороны спорят по условиям, не относящимся к существенным, договор является заключенным без учета этих несогласованных условий.

Представляется, что такой подход является ошибочным и не отвечает требованиям гражданского оборота по следующим основаниям.

Протокол разногласий к проекту договора, согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ, представляет собой акцепт на иных условиях, т.е. по ст. 443 ГК РФ акцептом не является, а является новой офертой.

Согласно п. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Оферта по ст. 435 ГК РФ должна содержать все существенные условия договора.

Таким образом, протокол разногласий и содержащиеся в нем условия нельзя рассматривать в разрыве от иных договорных условий, т.к. новая оферта, оформленная протоколом разногласий, охватывает как условия, содержащиеся непосредственно в ней, так и те, которые содержатся в первоначальном проекте договора и по которым стороны не спорят.

В связи с этим, исходя из указанных норм, направление протокола разногласий в принципе не может привести к заключению договора, так как протокол не является акцептом ни договора в целом, ни его отдельных условий.

Доказательство от противного.

Если исходить из того, что направление протокола разногласий, не содержащего существенные условия договора, приводит к его (договора) заключению, то необходимо заключить, что такой протокол не имеет юридического значения, т.к.:

- не может считаться новой офертой (не содержит существенных условий);

- не может считаться протоколом разногласий (не является акцептом на иных условиях).

Здравый смысл.

Очевидно, что когда стороны не соглашаются с заключением договора в редакции, предложенной контрагентом, они исходят из того, что решение о вступлении в правоотношения на предложенных условиях ими не принято.

Именно необходимость согласования конкретных условий побуждает сторону указать их в протоколе разногласий, а не просто желание осуществить деловую переписку. Заявление о существенности – это лишь формула, фиксирующая существующее положение вещей, но не изменяющая его. В связи с этим судам стоит исходить из презумпции существенности условий, указанных сторонами в протоколе разногласий, вне зависимости от отдельной оговорки об этом.

В противном случае стороны в значительной степени лишаются возможности согласовать условия на выгодных для себя условиях в преддоговорном процессе.

Определенная неопределенность.

Формулируя предложения по условиям договора, одна сторона исходит из того, что стороны не находятся в договорных отношениях, а продолжают согласовывать их условия. В то же время другая сторона, исходя из позиции ВАС РФ, полагает, что договорное отношение возникло и извлекает выгоду для себя. Возникает ситуация правовой неопределенности, с которой в последнее время так борется ВАС РФ.

Стороны А и Б ведут переговоры по условиям договора поставки партии оловянных солдатиков. Среднерыночная цена одного оловянного солдатика 100 рублей. Сторона А (очень хитрая) имеет возможность поставить оловянных солдатиков по 90 рублей за штуку, о чем пишет в условиях проекта договора. Сторона Б по своему финансовому положению не готово платить 90 рублей и предлагает продать ей солдатиков по 80 рублей за штуку, о чем и пишет в протоколе разногласий, состоящим из одного пункта. При этом оговорки о существенности условия сторона Б не делает. На следующий день сторона Б получает от стороны А оговоренный миллион оловянных солдатиков. А теперь вопрос, как в детской задачке, - сколько должна сторона Б стороне А?

Учитывая, что Сторона А очень хитрая, мы должны понимать, что она знакома с судебной практикой и позицией ВАС РФ. Поэтому, получив протокол разногласий от стороны Б, состоящий из одного пункта, – о цене договора, Сторона А очень обрадовалась. Ведь условие о цене в договоре купли-продажи не является существенным, а значит, договор считается заключенным. Она тут же направила партию солдатиков стороне Б.

Сторона Б, получив партию солдатиков, тоже обрадовалась, ведь только накануне она отправила Стороне А протокол разногласий с предложением поставить товар дешевле, а значит Сторона Б с этим согласилась.

Приняв товар, Сторона Б обнаружила среди прочего подарочный экземпляр Гражданского кодекса с пометками у п. 1 ст. 485, п. 3 ст. 424 ГК РФ, где говорилось: «в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги».

Таким образом, по мнению Стороны А, Сторона Б должна ей 100 миллионов рублей (по 100 рублей за одного солдатика), хотя была готова поставить и за 90 миллионов.

По мнению Стороны Б, Сторона А акцептовала ее последнюю оферту (протокол разногласий) конклюдентными действиями (п. 3 ст. 438 ГК РФ), а значит, имеет право только на 80 миллионов рублей.

С другой стороны, как Сторона А могла не поставлять солдатиков? Ведь договор уже считается заключенным, пусть и без условия о цене, а следовательно, обязательство возникшим. Неисполнение обязательства грозило Стороне А крупными неприятностями, включая неустойку, и репутационными рисками.

Вряд ли стороны договорятся в этом споре без суда. Но чем будет руководствоваться суд?

Не кажется ли вам, слишком много вопросов в такой простой ситуации создает рассматриваемый подход?

Все будет гораздо ясней и прозрачней при рассмотрении судами в качестве презумпции любого заявленного в протоколе разногласий условия как существенного.

Исполнительное производство: практические решения

Авторский курс П.А. Мищенко «Практические навыки оптимизации договорной работы и составления договора»

Правовое регулирование международных расчётных операций

Комментарии (34)

Коллеги, полностью согласен с Александром. Есть прямая норма ГК, закрепляющая принцип зеркальности: акцепт с оговорками есть лишь встречная оферта. В нашем праве не воспринят подход ряда зарубежных стран и CISG о том, что молчание оферента в ответ на акцепт с незначительными оговорками есть принятие этих оговорок. Кстати, в изначальной Концепции кодификаторы предлагали эти нормы рецепировать, но в итоговорм проекте отказались от данной идеи.
Поэтому даже если мы будем считать, что не все условия оферты являются существенными, а под условиями, "по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие" (ст.432 ГК), следует понимать условия оферты, которые прямо и эксплицитно помечены оферентом как существенные, принцип зеркальности не отменить просто в силу прямой нормы о запрете акцептов с оговорками. Проект ГК ее не отменяет, ни и слава Богу!:)
ВАС в свое время в конце 1990-х годов писал, что договор, заключенный с протоколом разногласий, не считается заключенным, и был абсолютно прав.

Но надо иметь в виду, что есть целая серия дел конца 1990-х - начала 2000-х годов, в которых ВАС признавал такие договоры с неснятыми разгогласиями заключенными, но делал это потому, что договоры начали исполняться. И был также абсолютно прав. Тут правда встает извечный вопрос о редакции заключенного договора. ВАС в тех делах решал соломонообразно: мол договор заключен в части согласованных условий и не заключен в части не согласованных. Но это достаточно спорный выход.
Во-первых, не согласованными и соответственно выпавшими могут оказаться существенные в силу закона условия или не существенные, но такие, без согласования которых встает вопрос о порядке самого исполнения: в общем могут быть сложности.
Во-вторых же, если акцептант начал исполнять условия проекта договора до возврата оференту протокола, то вообще-то договор должен считаться заключенным полностью в редакции оферента (так как ранее возврата протокола произошел акцепт конклюдентными действиями). Если же акцептант вначале вернул протокол, а потом до получения реакции от оферента передал исполнение, а оферент его принял, есть все основания договор считать заключенным в редакции акцептанта (то есть с учетом протокола), так как принятие оферентом исполнение в такой ситуации суть конклюдентный акцепт встречной оферты.
Поэтому у меня до сих пор вопрос, в какой же ситуации при начале исполнения договора с неснятыми "протокольными разногласиями" возможно соломоново решение, на которое указывал ВАС в тех делах.
Я, когда практиковал, пару раз участвовал в подобных спорах о редакции исполняемого сторонами договора при неснятых разногласиях и понял одно: это спор не для слабонервных. ) Но важно, что в любом случае договор, который начал исполняться, должен все-таки признаваться заключенным (как минимум, в большинстве случаев и, как минимум, если согласованы существенные в силу закона условия).

Но важно уточнить. Судя по всему, ряд современных авторов разделяют принципиально иную позицию и считает, что при не снятых разногласиях договор будет считаться заключенным в части согласованных условий даже при отсутствии конклюдентного исполнения (если только оферент в проекте договора не написал, что все его условия суть существенные). При всем уважении к сторонникам такой точки зрения я с ней категорически не согласен. Так как условия договора суть целостная система, где одно условие вытекает из другого или зависит от него иным образом, такое избирательное признание договора заключенным в части согласованного просто может приводить к насилию над волей стороны. Попытка же защититься от такого риска будет заставлять оферента всегда указывать в оферте, что все ее условия существенны. Пока все это поймут, пройдет не один год, и будет масса споров. Зачем эти трансакционные издержки повышать я не знаю. Лучше исходить из той презумпции, что если оферент поместил в проект договора некий набор условий, то для него важна именно эта структура прав и обязанностей в целом, и соответственно любые разногласия и оговорки со стороны акцептанта должны рассматриваться как встречная оферта. В этом конкретном вопросе, на мой взгляд, лучше быть немного формалистом.

Кто и когда пишет протокол разногласий?

Возможность официально составить один протокол разногласий есть у победителя любой электронной закупки (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ). В бумажных закупках закон не регламентирует этот этап — изменения вносят по устному или письменному согласованию с заказчиком.

В течение 5 календарных дней с момента публикации итогового протокола электронной закупки заказчик отправляет победителю проект контракта из личного кабинета электронной торговой площадки. У победителя есть еще 5 календарных дней, чтобы изучить документ и поступить по одному из двух сценариев:

Если в тексте контракта все в порядке, то в личном кабинете ЭТП подписать контракт и прикрепить документ, который подтверждает обеспечение исполнения контракта (если в закупке есть такое требование).
Если в проекте контракта нужно что-то изменить, то опубликовать на ЭТП протокол разногласий.

Как подготовить протокол

Форма

В 44-ФЗ нет утвержденной формы протокола, которой нужно придерживаться. Протокол составляют произвольно в электронной форме. Уполномоченное лицо организации подписывает документ своей электронной подписью. Отправлять заказчику скан подписанного бумажного документа не нужно.

Содержание

Итоговый контракт должен соответствовать проекту, опубликованному в составе закупки, и содержать цену победителя аукциона. Поменять можно только:

опечатки, неточности или технические ошибки,
положения контракта, которые не соответствуют документам закупки,
реквизиты поставщика, если они изменились с момента подачи заявок.

Пример протокола разногласий.

На этапе заключения контракта нельзя требовать от заказчика изменить существенные положения контракта. Поэтому важно проверять все документы и проект контракта до подачи заявки на участие. В справочной есть статья о том, что именно стоит проверить в контракте.

Если на этапе подписания контракта вы понимаете, что не укладываетесь в сроки поставки, на складе нет нужного количества товара и т.д., изменить эти условия уже нельзя. В некоторых случаях дешевле заплатить пени за просрочку поставки, чем потерять обеспечение заявки и возможность участвовать в госзакупках два года, отказавшись подписывать контракт.

В какие сроки заказчик рассмотрит протокол?

Заказчик отвечает на протокол разногласий в течение 3 рабочих дней. Он размещает на ЭТП один из двух документов:

новый вариант контракта с учетом исправлений,
контракт в первой редакции и отдельный документ с обоснованием, почему не будет вносить изменения частично или полностью (ч. 5 ст. 83.2 № 44-ФЗ).

В следующие 3 рабочих дня победитель закупки подписывает контракт или отправляет жалобу в ФАС, если не согласен с доводами заказчика. Можно подать только один протокол разногласий.

Некоторые участники используют протокол разногласий как возможность перенести срок подписания контракта. Например, если не готова банковская гарантия. Но это крайняя мера, и она не всегда сработает. Исправления в контракте должны быть обоснованными, иначе заказчик может решить, что вы намеренно затягиваете подписание контракта и отправит эту информацию в ФАС с просьбой включить вашу организацию в РНП.

Ответим на вопросы

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике .

Вам удалось урегулировать вопрос с заказчиком?

Ольга, добрый день!

Напишите, пожалуйста, номер закупки здесь или в письме на адрес zakupki@kontur.ru

Анатолий. Добрый день! Немного сумбурно, поэтому задам несколько вопросов:
- У вас несколько товаров в одной закупке, но заказчик не разделяет цены на них? А в ТЗ и проекте контракта как было?
- Он ошибся, не прикрепив спецификацию или ждет, что вы ее заполните?
- Почему вы уверены, что заказчик отправит протокол разногласий? Зачем ему это делать, если у него, к примеру, не было спецификации в проекте контракта?
- Как вы собираетесь уйти в плюс? Ведь итоговая цена контракта не поменяется.
- Зачем вам было участвовать в невыгодной закупке?

Как минимум, задайте вопросы заказчику. Если не захочет по каким-то причинам разговаривать, пишите протокол разногласий, раз считаете, что цена не соответствует условиям из ТЗ закупки, на которую подавали заявку.

Да, ссылайтесь на то, что контракт заключают на условиях, предусмотренных извещением, документацией закупочной процедуры и окончательным предложением участника, с которым заключается контракт (ст. 34 44-ФЗ).

Добрый день, Айдана.
Контур.Закупки – это сервис для поставщиков. Мы помогаем участникам закупок.
Ваш вопрос касается действий заказчика, поэтому рекомендую обратиться к нашему партнеру:

ГОСTrader – Тендерное сопровождение
Сервисный Центр СКБ Контур в г. Екатеринбург
+7 (343) 345-57-05
zakaz@gostrader.ru

Эта компания консультируют заказчиков-организаторов закупок из любых регионов РФ.

За нарушение сроков проведения закупки, действительно, для заказчика в КоАП предусмотрены штрафы. Но нужно разбираться в каждой ситуации отдельно, они не автоматически начисляются, а как правило только при проверках.

Заказчика могут оштрафовать за то, что он не подписал контракт в течение 20 дней после публикации итогового протокола или не вовремя выложил в ЕИС подписанный контракт.

Александр, добрый день!

Заказчик бесстрашный, но, возможно, с тузом в рукаве))

В контракте обычно вообще не указывают реквизиты банка гаранта. Возник вопрос, а это 44-ФЗ? Если речь идет о ваших банковских реквизитах (то есть то, что в футере договора с указанием сторон), то тут нужно понимать (далее все в рамках 44-ФЗ):

Регламентирует заключение контракта статья 83.2. При этом в ней указана та информация, которую включает заказчик в проект контракта.
Смотрим п 2.: " (. ) заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

То есть тут не указано, что заказчик в проект контракта вообще должен включать реквизиты поставщика. Идет прямая ссылка только на цену конечного предложения и показатели.

При этом есть ч. 4:
В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Вам нужно внести корректные данные в проект контракта, не соответствующие вашей заявке. И вот тут самое узкое место. С точки зрения законодательства трактовать однозначно невозможно.

Мое мнение: вы можете внести изменения в банковский реквизит. Изменения происходят официально и будут отображены. В конце концов, в процессе проведения закупки вы могли сменить банк. 44-ФЗ вам такое запретить не может.

Государственный комитет Республики Саха (Якутия) по регулированию контрактной системы в сфере закупок (упразднен)

Приложение к договору, дополнительное соглашение и протокол разногласий. Как правильно оформить

Документы, которые дополняют, уточняют, изменяют договорные условия в процессе подготовки договора к заключению или в процессе исполнения обязательств, можно разделить на несколько видов:

● приложение к договору;

● протокол согласования разногласий.

Чтобы не возникало путаницы, разберем основные отличия перечисленных документов и определим специфику их оформления. А также рассмотри возможности использования данных документов в рамках Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) и в целом в закупочной деятельности.

Приложение

Приложение к договору – это документ, который уточняет или более подробно раскрывает содержание договорных условий. Допустим, в договоре назван лишь предмет выполняемых работ, а в приложении к договору дается техническое задание уже развернутого содержания или приводится спецификация, перечисляющая и виды работ, и их стоимость.

Приложение оформляется на одном или нескольких листах, которые станут неотъемлемой частью договора. Оформление вступительной части документа необходимо начать с указания названия («Приложение») и на его порядковый номер. Обязательной является ссылка на сам договор, его номер и дату составления.

Далее следует озаглавить основную часть документа, исходя из его содержания. В заключительной части приложения необходимо указать реквизиты контрагентов. Они, наряду со ссылкой на номер и дату договора, являются важными факторами, подтверждающими принадлежность документа к основному договору.

Здесь же располагаются места для подписей уполномоченных лиц каждой из сторон, с указанием занимаемых должностей, фамилий и инициалов. Приложение должно быть подписано одновременно с заключением договора. В противном случае, если такой документ оформляется позже, следует составить дополнительное соглашение к договору, а не приложение.

Приложение в рамках закупок

На сегодняшний день в тендерной практике сложилось понятие «заминированная документация». «Заминированной» считается документация, которая вводит в некоторое заблуждение участника размещения заказа (далее УРЗ), и при прочтении её по диагонали очень сложно заметить важные моменты.

Одним из таких способов «заминирования» считают разнесение требований по тексту документации. Например, в документации требования к выполнению услуг одни, а в проекте договора другие. Причем, в самой документации требования детально расписаны, а в приложении к договору, техническом задании сводятся к 1-2 страницам. При этом участник, прочитав техническое задание в части документации, испугавшись таких объёмов и требовательности Заказчика к выполнению работ, может перестать анализировать документацию дальше и принять решение не участвовать.

Важно то, что после заключения контракта основным документом для обеих сторон является именно контракт со всеми неотъемлемыми приложениями. А все иные условия, отраженные в документации, извещении и пр., но не внесенные в контракт, уже не значимы для сторон.

Исполнителю нужно руководствоваться именно проектом договора. Правила закупки – это правила выбора Поставщика, и исполнять работы по документации необходимости нет.

Дополнительное соглашение

Дополнительное соглашение, в отличие от приложения, составляется к уже заключенному договору. Следовательно,дополнительное соглашение – это документ, который вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. При первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.

Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») оно начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.

При оформлении дополнительных соглашений стоит соблюдать следующие правила:

1. Преамбулу взять из договора, заменив слова «заключили настоящий договор» словами «заключили настоящее дополнительное соглашение»;

2. Скрепить допсоглашение подписями и печатями сторон, указать срок действия дополнительного соглашения.

Если вы своим допсоглашением вносите изменения (дополнения) в договор, то, во избежание в дальнейшем недоразумений и разночтений, целесообразнее всего оформить это следующим образом:

1. Изложить п… договора в следующей редакции:

«__. ____________________» (и пишете новую редакцию этого пункта);

2. Пункт ___ (в пункте ___ слова «___») из текста договора исключить;

3. Дополнить текст договора пунктом ___ следующего содержания:

4. Изменить Приложение №___ к Договору и принять его в новой редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.

5. Дополнить Договор Приложением №___ «_________________», и принять его в редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.

Дополнительное соглашение в рамках Закона № 44-ФЗ

В практике тендерных процедур часто возникает потребность заключения дополнительного соглашения к контракту. Изменение условий контракта урегулировано ч.ч. 1-7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Заметим, что начало ч. 1 ст. 95 нового Закона может вызвать вопросы, поскольку в нем говорится: «Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях. », при том, что понятие «существенные условия» не раскрывается ни в этой норме, ни в какой-либо иной норме Закона № 44-ФЗ. Полагаем, что это понятие должно применяться в том смысле, в каком оно дано в Гражданском кодексе РФ, на котором, в том числе, напомним, основан Закон № 44-ФЗ.

Рассмотрим основные условия, по которым возможно внесение изменений в уже заключенный контракт:

Условие 1: если возможность изменения условий контракта была предусмотрела документацией о закупке, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) - контрактом.

Условие 2: при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта.

Условие 3: если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10% или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10%.

Протокол разногласий

В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты договора, по которым существуют несогласия. Это означает, что составление протокола позволяет, не меняя основных пунктов договора, согласовать и внести частичные изменения только в отдельные его положения.

Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ и включать следующие пункты:

● реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;

● краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее – подробней);

● дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания договора).

Рекомендации по содержательной части протокола

Хотя законодательными актами не предусмотрена какая-либо специальная форма протоколирования разногласий, самый оптимальный и понятный вариант – составление таблицы из трех столбцов:

● в первом из которых указывается номер пункта договора, с которым составитель протокола не согласен;

● во втором – выносится текст спорного пункта основного соглашения;

● в третьем столбце – тот же пункт в измененной редакции.

Такой подход в составлении протокола разногласий к договору позволяет исключить все возможные непонятные моменты и ошибки в трактовке его содержания. Кроме того, составитель протокола имеет право исключить пункт, с которым он не согласен, с указанием об этом в третьем столбце «Пункт исключить». Или же добавить свое условие – в таком случае в столбец 2 вносится строка «Пункт отсутствует», а в столбец 3 – текст предлагаемого к внесению условия. Возможно также внесение в таблицу еще одного столбца, в котором можно указать доводы и аргументы за внесение изменений в условия основного договора.

Другие важные составляющие протокола

Составление протокола разногласий к договору будет верным и исключит все непонимания, если под таблицей будут перечислены условия основного обязательства, которые остаются без изменений.

Также необходимо указать, что своими подписями стороны согласны с внесенными изменениями и исправлениями, и после подписания протокола основной договор считается заключенным.

С момента подписания данный протокол разногласий считается частью главного договора, на тексте которого должна быть поставлена пометка «Договор действителен с учетом протоколом разногласий», причем и договор, и протокол должны быть скреплены одинаковыми подписями и печатями. С момента внесения этой пометки указанные в протоколе пункты действительны только в новой редакции, а эти же пункты в основном договоре теряют свою силу.

Еще одна рекомендация юристов: включать фразу «Все условия, внесенные в настоящий протокол, являются существенными». Эта фраза позволит упростить решение возникших споров, если дело дойдет до суда – пояснение должно быть в части Особые моменты.

Протокол разногласий в рамках 44-ФЗ

Протокол разногласий используется и в государственных и муниципальных закупках. Исходя из способа проведения закупки, можно выделить следующие ситуации по его использованию:

Протокол разногласий к контракту будет подписываться электронной подписью в личном кабинете, поэтому нет необходимости направлять заказчику подписанный и отсканированный документ. В действующей редакции Закона № 44-ФЗ нет ограничений по количеству указанных протоколов, которые может разместить победитель электронного аукциона. Срок их подачи составляет 13 дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения заявок.

Однако чиновники Минэкономразвития России подготовили проект изменений в Закон о контрактной системе. В том числе, они предлагают добавить норму, согласно которой победитель электронного аукциона сможет подать не более одного протокола разногласий.

При подаче заявки на участие в конкурсе участник размещения заказа соглашается со всеми условиями торгов, в том числе со всеми положениями проекта государственного контракта, в который по итогам торгов вносятся только цена контракта и, в случае проведения конкурса, другие условия его исполнения, которые являлись предметом оценки. Поэтому направление победителем торгов в адрес заказчика разногласий по государственному контракту можно расценивать как уклонение от его подписания, что является основанием для включения соответствующего поставщика в реестр недобросовестных поставщиков.

Итого, возможность подачи протокола разногласий Законом № 44-ФЗ установлена только для проведения аукциона в электронной форме.

Протокол согласования разногласий

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий №2 на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.

Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

Все рассмотренные документы по согласованию договорных условий позволяют сторонам уменьшить свои риски и привести спорные условия договора к «общему знаменателю». Используйте все способы урегулирования разногласий, возникающих как при заключении договора, так и при его исполнении. Как выходите на практике, перефразируя известное высказывание, «Договор дороже денег!».

Содержание

Протокол разногласий представляет собой инструмент влияния поставщика на позицию заказчика с целью изменения проектной документации. Две новости, плохая и плохая: составить этот протокол вы сможете только один раз, а изменить с его помощью можно лишь несущественные условия контракта (реквизиты, личные данные, денежные суммы, технические характеристики объекта закупки и др.). Значит ли это, что он не нужен? Нет, протокол разногласий – очень необходимый документ. Когда и кому – читайте в нашей статье.

1. Суть протокола разногласий

Согласно установлениям законодательства, данный документ способен скорректировать любой контракт, включая государственный. Хотя ПР не регламентирован законом, будет не лишним указать в нем следующую информацию о контрагентах сделки:

1) название предприятий поставщика и заказчика;

3) юридический и фактический адреса;

4) банковские реквизиты сторон;

6) дата и место оформления ПР;

7) сведения о фрагменте закупочной документации, требующем изменений с приведением собственной версии;

8) уведомление, чей вариант текста был принят в окончательной редакции, подписи контрагентов с расшифровкой.

Воспользуйтесь нашими наработками! Мы поможем вам выиграть не менее трети котировок!

2. Размещение протокола разногласий

2) Заходим в «Контракты», ищем интересующий нас контракт. Выбираем номер карточки контракта.

3) Нажимаем «Создать».

4) Излагаем суть разногласий, прикрепляем предварительно составленный документ.

5) Нажимаем «Продолжить». Посылаем ПР в ЕИС.

6) Наблюдаем за обновлениями карточки контракта, ждем ответа заказчика.

3. Ответ на протокол разногласий

Согласно части 4 статьи 83.2 44-ФЗ выразить несогласие с проектными документами участник может только раз. Организатор торгов анализирует аутентичность предложенных поставщиком изменений в документации нормам закона о контрактной системе, а также целесообразность корректирования проекта.

Далее у заказчика есть два пути:

1) Он соглашается с корректурой участника и публикует проектную документацию в модернизированном варианте. Затем, когда контракт будет заключен, его условия поменяют при помощи дополнительного соглашения.

2) Заказчик не соглашается с предложенными правками, вновь публикует проект без изменений с комментарием на тему, чья позиция в данном вопросе правильнее.

Для участника тоже есть два пути:

1) Подписать договор в том виде, в каком его предоставил заказчик.

2) Подать жалобу в ФАС и обжаловать в суде решение заказчика признать его действия попытками уклонения от подписания контракта и внести в реестр недобросовестных поставщиков на 2 года.

Отправьте запрос и получите в распоряжение целый штат экспертов с оплатой за результат!

4. Акт разночтений к дополнительному соглашению

Хотя в 44-ФЗ не допускается изменений государственного контракта, на практике его-таки чуть-чуть немножко изменяют по взаимному соглашению сторон, поскольку в наше непредсказуемое время многие обстоятельства могут кардинально измениться в самое короткое время, например, тарифы на ТРУ, размер НДС и пр.

Для изменения контракта прибегают к процедуре заключения дополнительного соглашения, которое считается частью договора и не может быть изменено никогда. Но если вдруг в ходе подписания соглашения что-то пошло не так, то составляется акт разночтений к дополнительному соглашению.

5. Протокол разногласий скачать образец

Для гарантированного результата в тендерных закупках Вы можете обратиться за консультацией к экспертам Центра Поддержки Предпринимательства. Если ваша организация относится к субъектам малого предпринимательства, Вы можете получить целый ряд преимуществ: авансирование по гос контрактам, короткие сроки расчетов, заключение прямых договоров и субподрядов без тендера. Оформите заявку и работайте только по выгодным контрактам с минимальной конкуренцией!

Читайте также: