Является ли налоговый орган кредитором

Опубликовано: 26.04.2024

Откажет ли налоговая в признании долга безнадежным?

Про право признать долг безнадежным через ФНС или в суде я писала ранее в статье Налоги при банкротстве физического лица, а также что еще не списывается при банкротстве? Однако, как показывает практика, после процедуры банкротства не весь долг можно потребовать у ФНС списать.

«Собака зарыта» в законе о банкротстве, а не Налоговом кодексе, как ни странно. Речь идет в определении текущих платежей, данным законодателем в законе.

Текущие платежи в банкротстве

Статья 5 Закона о банкротстве называет таким платежом

обязательные платежи, возникшие после подачи заявления в суд на банкротство должника.

Иными словами, все налоги, которые обязан платить в бюджет должник во время процедуры банкротства, являются текущей задолженностью .

Статья 213.28 пункт 5 закона О банкротстве предоставляет кредитору право потребовать уплаты текущих платежей с должника ПОСЛЕ окончания процедуры банкротства. Как видно из норм закона, списанию вышеуказанная задолженность не подлежит.

Далее вопрос по текущим НАЛОГОВЫМ платежам разъясняет Верховный суд в пункте 6 Обзора по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве от 20.12.2016 г. Суд указывает, что налоговая задолженность разделяется на реестровую и текущую в зависимости от периода уплаты налога .

Если окончание налогового периода происходит во время процедуры банкротства — налог будет считаться текущей задолженностью (например, период окончился 31.12, а заявление на банкротство было подано ранее в августе, налоговая задолженность будет текущей).

Если период завершен до подачи заявления на банкротство в суд (например, период окончился 31.12, а заявление на банкротство подано в суд 10.01) — налоговая задолженность будет реестровой . То же самое касается и пеней — они также делятся на реестровые и текущие в зависимости от срока истечения налогового периода.

Таким образом, значение имеет завершение периода уплаты налога , а не вынесение ФНС требования о взыскании недоимки или дата подачи декларации в налоговый орган налогоплательщиком — должником. Если налоговый период завершается пока длится процедура банкротства должника — задолженность (налог) признается текущей задолженностью должника в процедуре банкротства . В реестр кредиторов она не включается. А далее происходит следующее.

Почему текущий платеж нельзя признать безнадежным долгом?

Кредиторы (ФНС в нашем случае) по текущим платежам фактически не учавствуют в процедуре банкротства, однако имеют право обжаловать в суде действия финансового управляющего по ряду оснований. После окончания банкротства физического лица (да и юр лица), как указано выше, текущие платежи не списываются и сохраняют силу .

Далее, статья 59 п. 2 НК РФ говорит, что налоговая задолженность может быть признана безнадежной ко взысканию после завершения процедуры банкротства в части недоимки по налогу, не погашенной в процедуре банкротства.

Смотрим что такое «недоимка» (ст. 11 НК РФ):

недоимка — сумма налога, не уплаченная в установленный законодательством о налогах срок.

Простыми словами, речь идет о задолженности, не уплаченной в срок до банкротства и включенной в реестр кредиторов должника. В нашем случае — текущие налоговые платежи не включаются в реестр, а срок их уплаты наступает во время процедуры несостоятельности должника, которая может длиться очень долго (несколько лет).

Как видно из закона, если налоговый период (а не срок уплаты налога) окончился ДО процедуры банкротства — налоговая задолженность попадет в реестр кредиторов и в последующем может быть признана безнадежной ко взысканию. Если окончание налогового периода произойдет во время процедуры банкротства — задолженность признается текущей, в реестр не включается, взыскивается (принудительно) во время или после процедуры банкротства. Признать безнадежным ко взысканию такой долг перед налоговой не получится. Судебная практика по таким платежам сплошь отрицательная.

Складывается впечатление, что вводя нормы о банкротстве физического лица в закон о Банкротстве, а также право признать задолженность безнадежной в ст. 59 НК РФ (п. 2), законодатель «забыл» сделать оговорку про текущие налоги (что текущий налог можно признать впоследствии безнадежным ко взысканию). А налоговая — воспользовалась этой лазейкой в законе.

Иначе сама процедура банкротства физического лица и норма п. 2 ст. 59 НК РФ утрачивает всякий смысл, так как после банкротства еще придется платить налог, а если налоговое бремя велико и должник налог не сможет уплатить — будет опять суд, арест счетов и прочие «прелести» исполнительного производства.

читайте также про другие налоговые долги — Безнадежный долг налоговой — можно списать?


  • В каких случаях возникают налоговые обязательства
  • Как продлить срок долга
  • Что не продлевает срок исковой давности
  • Сроки списания кредиторской задолженности
  • Порядок списания кредиторской задолженности
  • Отражение в бухгалтерском и налоговом учете

В каких случаях возникают налоговые обязательства

Когда юридическое лицо, которому компания должна деньги, отказывается требовать возврата средств или утрачивает эту возможность в соответствии с действующим законодательством, задолженность расценивается как прибыль компании. И она должна уплатить налог на прибыль с долгов.

Общий срок требования возврата обязательств — 3 года. Согласно требованиям статьи 196 ГК их начинают отсчитывать с момента, когда компания должна была заплатить деньги. Как только трехлетний срок закончится, кредитор не имеет права требовать возврата долга и возвращать его не нужно. Но при этом возникают обязательства по налогам.

По истечении установленного законом срока задолженность переходит в разряд «просроченной». Поэтому с этих денег нужно заплатить:

  • Единый налог, если компания использует упрощенную систему налогообложения;
  • Налог на прибыль, если предприятие работает на ОСНО.

Начисления проводятся в последний день отчетного квартала, а перечисление средств производится вместе с основным налоговым платежом.

Как продлить срок долга

У компании есть возможность продлить срок требования долга и избежать перехода задолженности в разряд «просроченных». В этом случае списание просроченной кредиторской задолженности после 3 лет не производится.

Продление оформляется одним из следующих документов:

  • Допсоглашением к действующему договору, по которому возникла задолженность;
  • Направление претензии со стороны кредитора и ее признание компанией, которая должна перечислить средства;
  • Акт сверки взаиморасчетов.

Независимо от типа документа, в нем нужно указать следующие данные:

  • Размер задолженности на момент составления документа;
  • Дата возникновения задолженности;
  • Реквизиты документов, по которым возник долг;
  • Упоминание о том, что должник признает долг и обязуется перечислить средства до определенной даты.

Обратите внимание, что документ считается легитимным в случае его подписания и кредитором, и должником. Если бумагу составил и подписал только должник, она не является основанием для продления срока исковой давности.

Юристы в области гражданского законодательства советуют дополнять соглашение следующими данными:

  • Указывать предельный срок погашения долга;
  • Указывать санкции, которые будут применены к должнику при просрочке;
  • Указывать документы, которые подтверждают полномочия лиц, подписавших соглашение;
  • Указывать реквизиты претензии, если соглашение составлено в ответ на нее.

Обязательным является также договор и первичные документы к нему, которые подтверждают возникновение задолженности. Например, соглашение о купле-продаже товара и акт приемки.

Что не продлевает срок исковой давности

Срок исковой давности не может быть продлен по следующим причинам:

  1. Переуступка права требования долга. Согласно Г К переуступка не приводит к изменению условий основного договора.
  2. Оплата части долга. Если должник обязался уплатить и заплатил часть задолженности, срок исковой давности по остальной сумме не продлевается.
  3. Признание части долга. Если должник признал обязательство, то это не является причиной для переноса срока исковой давности на более позднюю дату.

Сроки списания кредиторской задолженности

Кредиторская задолженность часто имеется в компании, которая занимается производством и продажей товаров, оказанием услуг. Отсрочка по оплате дает возможность продолжить работу и выровнять финансовые потоки, избежать кассовых разрывов. Возникшая кредиторская задолженность учитывается на соответствующих бухгалтерских счетах до тех пор, пока не будет погашена.

Однако, как только срок ее требования истечет, ее следует перевести в разряд прибыли. Главная особенность, которую имеет такая просроченная кредиторская задолженность — налог на прибыль. Он должен быть уплачен в соответствии с общим порядком, предусмотренным налоговым законодательством.

Списание задолженности и начисление налогового платежа возможно после истечения 3 лет с момента возникновения. Однако для целей налогового учета важно правильно определить, от какой даты считать три года.

  1. Согласно статье 200 ГК если в договоре указан предельный срок перечисления средств, то 3 года следует отсчитывать от этой даты.
  2. Если в договоре нет конкретного срока, исковая давность отсчитывается с того момента, когда кредитор выставил должнику требование о погашении задолженности или от даты, указанной в этом документе.

Обратите внимание, что течение срока исковой давности может быть прервано. Основания прерывания срока указаны в постановлении Пленума Верховного суда № 43. Например, подписание соглашения об отсрочке или рассрочке уплаты, других подобных документов. Но и в этом случае общий срок исковой давности не может быть больше 10 лет с момента возникновения долговых обязательств.

Порядок списания кредиторской задолженности

В случае просрочки задолженность списывается отдельно по каждому документу и по каждому кредитору. Списание производится по итогам инвентаризации, основанием для этого является внутренний приказ, в котором указаны причины внесения изменений в учет.

Инвентаризация, согласно требованиям законодательства, должна проводиться ежегодно. Это дает возможность составлять достоверную отчетность по результатам работы. Однако руководитель компании имеет право устанавливать собственные, более короткие, периоды инвентаризации.

Не обязательно проводить полную инвентаризацию. Для экономии ресурсов можно инвентаризировать задолженность по отдельным контрагентам.

Составляются следующие документы:

1. Акт инвентаризации. Предусмотрена унифицированная форма этого документа ИНВ-17. В нем указывается размер задолженности (всей, а не той, по которой истек срок требования). Также в документе отражается название контрагента, счета аналитического учета, информация о наличии сверки. А также размер просроченной задолженности, которая подлежит списанию. Документ составляется в 2 экземплярах.

2. Письменное обоснование наличия просроченной КЗ. В качестве такого обоснования обычно используется справка из бухгалтерии. В ней обязательно указывается, когда образовалась просроченная задолженность, подтверждающие документы, сумма задолженности и реквизиты компании, которая выступает кредитором.

3. Приказ на списание. Составляется на основании акта инвентаризации и подготовленной справки. Документ подписывается руководителем и дает бухгалтеру право отнести задолженность к прибыли и начислить на нее налоговые платежи. В приказе следует указать реквизиты документов (перечисленных выше), которые дают основание для списания.

В бухгалтерии просроченная кредиторская задолженность отражается на счете 91−1, где учитываются все прочие доходы. В зависимости от конкретных обстоятельств счет 91 будет корреспондировать со счетами 60, 62 и др. Вся сумма просроченной задолженности отражается как внереализационные доходы.

Единственное исключение из этого правила — задолженность перед бюджетом по уплате налоговых платежей. Согласно требованиям налогового кодекса она не включается в общую прибыль и налог с нее не взимается.

Сложности у бухгалтера могут возникнуть с тем, когда именно учитывать задолженность в составе доходов компании, которые подлежат налогообложению. При использовании метода начисления доходы признаются таковыми в тот момент, когда они были получены независимо от того, когда поступили деньги на счет компании. Однако основанием для списания является акт инвентаризации. Коллизия возникает в случае, когда срок исковой давности истек в предыдущем квартале, а инвентаризация была проведена в этом.

Согласно указаниям контролирующих органов просроченная кредиторская задолженность может быть включена в состав доходов в том отчетном периоде, когда истек срок исковой давности. При этом неважно, оформила ли компания инвентаризацию в том же месяце, или нет. Такой же практики придерживаются и суды при рассмотрении дел из этой категории.

Существуют также законные способы списания задолженности, которая не приводит к налоговым последствиям. Она проводится в несколько этапов:

1. Покупка задолженности физическим лицом, которое является учредителем компании-должника. В этом случае заключается договор цессии с возможностью отсрочки платежа. Юридическое лицо в этом случае будет должно не контрагенту, а учредителю.

2. Учредитель принимает решение увеличить уставный капитал за счет дополнительного вклада. В этом случае он обязан внести соответствующую сумму, но она закрывается актом зачета взаимных требований по приобретённому долгу.

В данной статье я расскажу, на что необходимо обратить внимание при закрытии компании с долгами перед бюджетом и какие риски вас могут ожидать при ликвидации фирмы с задолженностью перед ИФНС, ФСС и ПФР.

Начнем с самого главного: с понимания того, что на текущее время такие популярные способы «слива» компании как реорганизация в форме присоединения либо слияния уже давно не работают, тем более с задолженностью перед бюджетом. Соответственно добровольная ликвидация в порядке статьи 61 ГК РФ также невозможна по причине наличия неисполненных перед бюджетом обязательств.

В данной статье я не буду уделять внимание такому способу «закрытия компании» как смена руководителя и собственника, если вы человек азартный и вам нравится «русская рулетка», тогда, скорее всего, вам этот способ подойдет, но предварительно рекомендую ознакомиться с его «плюсами» и минусами в ранее написанной статье.

С учетом того, что в нашем законе не так много способов закрытия компании с долгами, одним из наиболее правильных и надежных остается процедура банкротства. При условии, конечно, что вы заблаговременно подготовились к ее проведению.

Как показывает практика, в 95% случаев руководитель компании задумывается о потенциальном закрытии юр. лица уже после налоговой проверки и осознания того, что данный объем доначислений фирма оплатить уже не сможет. Запоздалая реакция генерального директора довольно сильно усложняет процесс подготовки компании к банкротству, а соответственно делает процедуру банкротства более трудоемкой. На какие моменты следует обратить внимание?


Арбитражный управляющий выступает руководителем компании-должника в процессе процедуры банкротства. От его грамотных действий зависит, насколько успешно будет реализована запланированная процедура. И к выбору данной кандидатуры необходимо подойти максимально серьезно. Чем раньше вы это сделаете, тем больше шансов организовать совместную предбанкротную подготовку.

Если есть руководитель, то и будет лицо его контролирующее, в данном случае это собрание кредиторов (комитет), перед которым АУ должен не реже одного раза в 3 месяца отчитываться о проделанной работе. Наш законодатель последнее время довольно щедро наделил конкурсных кредиторов дополнительными правами в рамках процедуры банкротства.

Согласно п.2 ст. 61.9 ФЗ №127 «О несостоятельности» конкурсный кредитор с размером требований более 10% имеет право самостоятельно обращаться с заявлением в суд об оспаривании сделок должника. Если же требование кредитора менее 10%, а арбитражный управляющий не предпринимает меры по оспариванию подозрительных сделок, данный кредитор имеет возможность обратиться в суд с жалобой на АУ и понудить его к оспариванию подозрительной сделки.

ФЗ №266 от 29.07.2017г. внес существенные изменения в ФЗ №127 «О несостоятельности», наделив конкурсных кредиторов, уполномоченный орган, бывших работников должника правом самостоятельно подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей и собственников бизнеса. Данное право сохраняется в течение 3-х лет со дня признания должника банкротом. Это существенное изменение позволяет даже после исключения компании из ЕГРЮЛ подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Все вышесказанное говорит о том, что кредиторы в процедуре банкротства становятся более самостоятельными и независящими от воли арбитражного управляющего. Возникает резонный вопрос: а чем может быть полезен лояльный арбитражный управляющий в процедуре банкротства?

Даже при таких обширных возможностях кредиторы основывают свои заявления, жалобы и прочие обращения в арбитражный суд исходят из тех документов, которые смогут получить от арбитражного управляющего.

Арбитражный управляющий может по-разному подойти к выполнению возложенных на него обязанностей: он может «землю носом рыть» и искать доказательства для привлечения бывшего руководства к субсидиарной ответственности, либо он подготовит и подаст данное заявление формально и соответственно получит отказ. В дальнейшем данный отказ будет иметь преюдициальное значение на тот случай, если кому-то захочется повторить попытку арбитражного управляющего и привлечь ответственное лицо к субсидиарной ответственности. Производство по данному делу будет прекращено на основании ч.2 ст. 150 АПК РФ, т.к. имеется вступивший в законную силу судебный акт.


Для инициирования процедуры несостоятельности необходимо вступившее в силу решение суда с суммой задолженности более 300 тысяч рублей. Только при подаче Заявления на банкротство от кредитора вы имеете право указать кандидатуру лояльного арбитражного управляющего.

Если же вы подадите заявление от Должника, суд самостоятельно выберет вам СРО арбитражных управляющих и соответственно кандидатуру АУ со всеми вытекающими из этого последствиями.

Поэтому желательно иметь «своего» кредитора про запас. Его наличие позволит в час «Х» оперативно получить решение суда.

Даже зная эти элементарные вещи, некоторые умельцы делают ошибки, еще не успев совершить первый шаг. Подробнее об ошибках для начинающих вы можете ознакомиться в статье моей коллеги.

И не стоит забывать, что с 01.01.2018 года необходимо публиковать сообщение о намерении кредитора обратиться с Заявлением о банкротстве должника на сайте fedresurs.ru за 15 дней до обращения с таким заявлением в арбитражный суд. Без этого заявление просто не примут.

Данную процедуру можно легко реализовать, имея на компании ЭЦП, если же ее нет, можно обратиться к нотариусу либо в специализированные организации. Это к вопросу грамотных первых шагов при инициации банкротства.


Основной документ, основываясь на который будет действовать арбитражный управляющий, это баланс компании. Особое внимание уделяется балансу, сданному в ИФНС на последнюю отчетную дату.

Главная задача конкурсного управляющего в силу закона №127 «О несостоятельности» – это максимально полное удовлетворение требований кредиторов. Исходя из этого надо понимать, какие данные в балансе вы указали. Особое внимание уделяем активам баланса: например, если у вас имеется товарных запасов согласно сданной отчетности на 15 миллионов, а на складе гуляет «перекати-поле», то эти 15 миллионов будут взысканы с бывшего руководителя, как с материально ответственного лица. Ввиду этого стоит дополнительно проверить отчетность с профильным специалистом в сфере банкротства перед ее сдачей в ИФНС.

Дебиторская задолженность при наличии ее в балансе, также должна быть документально подтверждена. Вся первичная документация, подтверждающая права требования к дебиторам, передается арбитражному управляющему по акту приема-передачи. Более подробно о том, что делать с «дебиторкой» в преддверии банкротства вы можете узнать в статье по ссылке.


Специфика банкротства компании с участием налоговой заключается в том, что у фискального органа есть максимально полное представление о финансово-хозяйственной деятельности вашей фирмы, структуре ее активов и пассивов, особенно после выездной налоговой проверки, когда фискалы хорошо покопались в вашем «грязном белье». Данный факт необходимо учитывать при подготовке к процедуре банкротства.

Часто встречаю на практике, что для создания «дружественного кредитора» выкупается право требования у существующего кредитора с определенным дисконтом. Что в дальнейшем позволяет инициировать процедуру с «лояльным» арбитражным управляющим. Данный способ не всегда применим по ряду простых причин:

  • отсутствие кредиторов кроме налогового органа, выкупать физически нечего
  • имеющиеся кредиторы не готовы вам предоставить адекватный дисконт с учетом сложившейся ситуации.

Если нельзя купить, тогда надо делать все самому, и тут необходимо понимать, что и как делать. Ваше новое творение должно вписываться в ту картину событий, которая сложилась у налогового органа в результате проверки либо сданной вами отчетности. Если вновь созданное обязательство будет сильно выделяться, однозначно к нему будут ненужные вопросы. Что впоследствии может осложнить реализацию проекта.

Подготовка баланса и иной бухгалтерской документации требует времени, которое довольно сильно ограниченно после вынесения решения ИФНС о доначислениях. В большинстве случаев данные решения выносятся с нарушением норм материального или процессуального права и имеется реальная возможность их оспорить в судебном порядке, что позволяет уменьшить сумму к взысканию и выиграть дополнительное время для подготовки к банкротству.

С учетом норм закона о субсидиарной ответственности, устанавливающих презумпцию вины руководителя (контролирующего должника лица) за неисполнение требований кредиторов, обязанность доказать, что вы действовали разумно и добросовестно будет возложена полностью на вас. Что будет являться дополнительной мотивацией для оспаривания данного решения.


При выборе способа банкротства компании – упрощенная процедура (ликвидация + конкурсное производство) либо полная процедура банкротства (наблюдение + конкурсное производство) – следует обратить внимание на размер требований «дружественного» кредитора.

Если его объем составляет более 50% от требований других реестровых кредиторов, включая требования ИФНС, то у вас имеется выбор любого из двух вышеприведенных способов. В противном случае при отсутствии большинства голосов в реестре вы рискуете потерять лояльного арбитражного управляющего после проведения первого собрания кредиторов в процедуре наблюдения. Во избежание данного риска необходимо будет вести процедуру ликвидации должника. Получив лист записи, вы можете подать Заявление от кредитора о признании ликвидируемого должника банкротом и просить суд ввести в отношении него процедуру конкурсного производства, что дополнительно сэкономит вам 4-5 месяцев на наблюдении.

При этом данный способ возможен только при отсутствии запрета на регистрационные действия в отношении должника, в противном случае вам будет отказано в ведении ликвидации компании и у вас остается банкротство через наблюдение. Для информации: как последнее время показывает практика, при введении ликвидации ЮЛ с большой долей вероятности возможна инициация налоговой проверки. Так что не стоит затягивать с подачей заявления на банкротство после получения листа записи о ликвидации.


Также не маловажный момент – наличие специализированных юристов среди налоговиков, занимающихся непосредственно банкротством. Даже с учетом текучки кадров в ИФНС встречаются специалисты, хорошо разбирающиеся в нюансах банкротного законодательства.

Было бы совсем неразумно противостоять фискалам и другим кредиторам при наличии в своей команде только штатных юристов, которые возможно являются хорошими специалистами в своем профиле, но недостаточно компетентны в банкротной сфере. При изучении нового для себя направления совершение ошибок неизбежно, а отвечать за них будет руководитель как минимум своим имуществом, а в худшем случае – реальным сроком лишения свободы. К нам неоднократно обращались клиенты, которые пытались самостоятельно решить вопросы банкротства своих компаний, в результате, решая на их взгляд простую задачу, создавали себе дополнительные новые трудности. Впоследствии на их разруливание уходило дополнительное время, средства и не всегда поставленные задачи имели оптимальные решения.

Подводя краткие итоги, можно резюмировать следующее: проведение процедуры банкротства компании – это задача многоэтапная, к подготовке ее решения подойти необходимо заблаговременно с привлечение специалистов в этой сфере.

Определяемся с кандидатурой арбитражного управляющего, готовим «дружественного кредитора» с учетом информированности оппонента, приводим в порядок бухгалтерскую отчетность, инициируем процедуру банкротства с учетом новых требований к подаче заявления. Эти действия помогут минимизировать имеющиеся риски.

Информация в статье актуальна на дату публикации.
Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.

Виталий Кодьев

Автор: Виталий Кодьев юрист

Виталий Кодьев

Автор: Виталий Кодьев
юрист

Процесс ликвидации организации с долгами, как и обстоятельства, при которых собственникам бизнеса пришлось столкнуться с данной процедурой, бывают разными. Как сделать так, чтобы прощание с компанией-должником прошло гладко и с наименьшими потерями для собственников, читайте в нашей публикации.

Можно ли ликвидировать ООО с долгами по налогам по инициативе владельцев?

Можно, но способ ликвидации, а, следовательно, и процессуальный порядок этой процедуры зависит от размера долгов и финансовых возможностей организации, которые будут потрачены на удовлетворение требований кредиторов.

Права кредиторов организации, в числе которых и налоговики, защищены Гражданским и Налоговым кодексами, а также различными Федеральными законами. Зачастую закрытие ООО с долгами по налогам по инициативе собственника – свидетельство того, что владелец компании уже смирился с перспективой пожертвовать имуществом в счет погашения задолженностей.

Однако, если готовиться к ликвидации организации постепенно, следуя нашим советам, у вас есть шанс «избавиться» от предприятия в штатном режиме, с минимальными убытками и риском назначения выездной проверки. При соблюдении с вашей стороны определенных процессуальных тонкостей и особенностей в отчетности инспекторы просто не захотят тратить свое время на убыточный бизнес, с которого нечего взять. Но если сотрудники ФНС заподозрят, что собственник затеял ликвидацию платежеспособной компании, в надежде избавиться от долгов, проверки не избежать.

Приняв решение о ликвидации, организация должна сообщить об этом налоговикам в течение трех рабочих дней (п. 1 ст. 62 ГК). Форма уведомления утверждена Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@. Кроме этого налоговиков необходимо проинформировать и о формировании ликвидационной комиссии (ликвидатора) – согласно п. 1 ст.20 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Получив уведомления, налоговики вносят в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона № 129-ФЗ). Но чтобы закончить государственную регистрацию юридического лица в связи с его ликвидацией придется исполнить массу законодательных требований – и справедливости ради нужно уточнить, что это касается не только организации, но и самих инспекторов. На формальные ошибки последних в вопросах взыскания налоговой задолженности надеяться не приходится.

В качестве исключения из сложившихся реалий процессов ликвидации налоговых должников можно привести Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.04.2015№N Ф08-1652/2015 по делу № А32-17159/2014. Здесь ИФНС отказалась внести в ЕГРЮЛ сведения о регистрации ликвидации из-за того, что компания не предоставила им ликвидационный баланс. Однако суд встал на сторону ликвидируемого ООО.

Мотивировали свое решение судьи тем, что инспекторы отказали компании в госрегистрации, не дождавшись вступления в силу решения по итогам проведенной выездной проверки. «То есть у налоговой инспекции на дату вынесения оспариваемого решения не имелось доказательств наличия у налогоплательщика задолженности», – говорится в определении.

Но все-таки логичней планировать свои действия при ликвидации компании, рассчитывая на закономерный результат, а не на чудо, чем и являются формальные промахи инспекторов.

Ликвидация ООО с долгами перед налоговой: все способы

Добровольное закрытие фирмы

Чтобы закрыть ООО с долгами, выгодней добровольно рассчитаться с кредиторами организации за счет ее имущества, чем прибегать, например, к процедуре банкротства и переводить свою собственность в статус конкурсной массы.

Преимущество данного способа прекращения деятельности бесспорно, если организация уверена в своей бухгалтерии и отчетности за последние три года. Деятельность компании именно за этот период, согласно п. 11 ст. 89 НК РФ, может проконтролировать налоговая в ходе выездной проверки ликвидируемого предприятия.

Тем не менее визит инспекторов в организацию – их право, а не обязанность, поэтому его вполне возможно избежать, если готовиться к закрытию фирмы заранее, а именно:

  • Провести ревизию долгов и исключить задолженность перед бюджетом.
  • Навести порядок в бухгалтерской и кадровой документации, рассчитаться с сотрудниками.

Специалисты 1С-WiseAdvice точно знают, на чем именно будут акцентировать внимание сотрудники ФНС в отчетности организации, заявившей о ликвидации – поэтому мы изначально ведем налоговый учет с осознанием всех возможных рисков и последствий.

Словом, у налоговиков должно сложиться мнение, что ликвидация ООО для собственника – неприятный и независящий от его попыток «удержаться на плаву» исход дел, а не осознанная попытка не рассчитываться с долгами или заплатить меньше, чем предусмотрено обязательствами.

Порядок действий при добровольной ликвидации компании, установленный законодательством, включает следующие этапы:

  1. Общее собрание участников ООО и назначение ликвидационной комиссии или ликвидатора (п. 2 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
  2. Уведомление налоговой.
  3. Публикация объявления о ликвидации в «Вестнике государственной регистрации».
  4. Информирование службы занятости о предстоящем расторжении трудовых договоров с сотрудниками – не позднее, чем за два месяца до начала процедуры упразднения организации (п. 2 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации»).
  5. Извещение кредиторов (п. 1 ст. 63 ГК РФ). На заявление своих требований у них должно быть не меньше двух месяцев.
  6. Сверка расчетов с ФНС – в том числе, по страховым взносам (пп. 11 п.1 ст. 32 НК). На этом этапе инспекторы могут провести выездную проверку, если сочтут нужным.
  7. Составление промежуточного ликвидационного баланса. В реестр непогашенных задолженностей включаются недоимки, штрафы и пени, выявленные в ходе выездной налоговой проверки.
  8. Расчеты с кредиторами. Порядок очередности обозначен в ст. 64 ГК: на первом месте граждане, жизни и здоровью которых нанесен вред в процессе производства (если таковые имеются) и сотрудники.
  9. Предоставление в ИФНС налоговой отчетности.

Банкротство предприятия

Основания и процессуальный порядок банкротства регулируются Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 03.07.2019).

Возможность ликвидируемого предприятия обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве предусмотрена ст. 63 ГК РФ. Данный вариант развития событий возможен, если у компании недостаточно ликвидируемого имущества, за счет которого можно рассчитаться со всеми кредиторами. Статья 131 ФЗ № 127 уточняет, что все имущество организации-должника на момент открытия конкурсного производства – окончательного этапа процедуры банкротства, предполагающего максимально возможное удовлетворение требований кредиторов – является конкурсной массой.

Очередность кредиторов, с которыми должна рассчитаться организация, установлена статьей 134 упомянутого выше ФЗ. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов, которые возникли «до принятия заявления о признании должника банкротом». То есть налоговикам выгодней самим подать в суд соответствующий иск. Однако производство по делу о банкротстве ООО будет возбуждено, если требования к должнику в совокупности составляют не менее 300 тысяч рублей (п. 2 ст. 6 ФЗ № 127).

Ликвидационная комиссия обязана самостоятельно обратиться в суд с иском о банкротстве в течение десяти дней, если в процессе ликвидации компании обнаруживаются признаки неплатежеспособности организации (п. 3 ст. 9 ФЗ № 127). Статья 9 этого же закона обязует собственника самому проявить инициативу и обратиться в суд с требованием признать общество банкротом в случае, когда, например, рассчитавшись с одними кредиторами, у него не хватает средств, чтобы исполнить свои обязательства перед другими заемщиками (перечень возможных оснований для обращения собственника в суд, приведенный в статье, является открытым).

Но не стоит рассчитывать, что, если положение дел в компании соответствует приведенному в п. 2. Статьи 3 ФЗ № 127 признаку банкротства – задержка по погашению долга составляет больше трех месяцев – процедура банкротства поможет хотя бы частично избавиться от непогашенных требований кредиторов. Банкротство рассматривается законодательством как неблагополучное стечение обстоятельств, а не организованная попытка «исчезнуть с радаров». Поэтому при принятии решения суд будет учитывать, какие именно действия учредители предпринимали, чтобы вытащить компании из долговой ямы.

Через слияние или реорганизацию

Согласно ст. 92 ГК РФ ООО, предприятие «может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников». В пункте 2 статьи 51 ФЗ № 14 (ред. от 23.04.2018) конкретизируется, что реорганизация может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения.

В случае предприятия с налоговыми долгами это возможно, если компания-правопреемник готова взять на себя его обязательства, в том числе и по штрафам (ст. 50 НК РФ). В соответствии с этой же статьей, принимающая организация берет на себя все обязанности по удовлетворению требований реорганизуемого предприятия.

В п. 3 указанной статьи уточняется, что реорганизация не изменяет сроков по уплате налогов правопреемником.

Один из минусов данного способа ликвидации компании-должника: не все участники реорганизуемого предприятия могут бесспорно принять «новую жизнь» ООО в составе новой организации. Их право не согласиться с решением присоединиться к компании-правопреемнику закреплено статьей 60.1 ГК РФ «Последствия признания недействительным решения о реорганизации юридического лица».

Судебная практика по этому вопросу сложилась противоречивая. Нередко суды встают на сторону несогласного заявителя, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Последние обстоятельства как раз являются поводом признать решение о реорганизации общества недействительным.

Через продажу

Данной процедуре посвящена статья 110 ФЗ № 127. Продажа организации-должника как правило организуется в виде аукциона. В п. 3 указанной статьи говорится, что «денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия», то есть покупатель приобретает имущество, а не ООО с его долгами, как это происходит в случае с реорганизацией.

Как происходит принудительное закрытие по инициативе налогового органа?

Согласно ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», исключение компании из ЕГРЮЛ по инициативе налоговиков возможно, если складывающиеся обстоятельства соответствуют одновременно двум условиям:

  • организация не предоставляет отчетность в инспекцию более 12 месяцев;
  • по банковскому (расчетному) счету предприятия не осуществляются операции.

Инспекторы признают такое ООО недействующим юрлицом и имеют право исключить его из госреестра.

Однако данная норма вызвала неоднозначную реакцию со стороны юридической общественности, в том числе Конституционного суда. Так, согласно Постановлению КС от 18 мая 2015 г. № 10-П, право налоговиков исключать компании из ЕГРЮЛ признано не соответствующим Конституции РФ. Свое решение суд объяснил тем, что «законодатель обязан обеспечивать баланс прав и законных интересов участников гражданских правоотношений, в том числе кредиторов». А указанная статья на тот момент разрешала налоговикам ликвидировать предприятия, в отношении которых по заявлениям кредиторов судом введена процедура банкротства.

В связи с этим пункт 2 ст. 21.1 дополнили вторым абзацем, согласно которому, инспекторы не могут исключать предприятие из ЕГРЮЛ по указанным признакам, если у них есть сведения о том, что в отношении этого ООО возбуждено производство по банкротству.

Справедливости ради, нужно сказать, что заявители, объясняя свое несогласие с применением инспекторами статьи 21.1 ФЗ № 129, говорили, что данные нормы противоречат ст. 46 ГК РФ, где говорится, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, в том числе, если решения и действия государственных органов кажутся им несправедливыми. А это уже принципиально другой уровень несогласия налогоплательщиков с правами, которыми налоговики наделены законодательно.

Что на это отвечал суд? В Постановлении от 6 декабря 2011 года № 26-П и в определениях от 17 января 2012 года № 143-О-О, например, говорится, что подобное правовое регулирование направлено на «обеспечение достоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, поддержание доверия к этим сведениям со стороны третьих лиц, предотвращение недобросовестного использования фактически недействующих юридических лиц и тем самым – на обеспечение стабильности гражданского оборота».

Плюсом статьи 21.1 ФЗ № 129 для ликвидируемых организаций являются положения пункта 5. Согласно им, инспекторы могут исключить предприятие из ЕГРЮЛ на следующих основаниях:

  • у компании нет средств на расходы, необходимые для ликвидации;
  • в ЕГРЮЛ более шести месяцев была внесена запись о недостоверности юрлица.

Исходя из судебной практики по принудительной ликвидации компании налоговиками, также напрашивается вывод, что суд наверняка встанет на сторону ФНС, если связь с юрлицом по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, невозможна (Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 61 «О некоторых вопросах практики применения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»). Однако, согласно ст. 158 Арбитражно-процессуального кодекса РФ, суд может отложить разбирательство и предложить организации представить в регистрирующий орган достоверные сведения.

Ликвидация предприятия с долгами – сложный процесс, в котором разнообразные законодательные нормы сочетаются с непредсказуемым человеческим фактором. Оценивая обстоятельства, в которых упраздняется компания, инспекторы ориентируются в том числе на личный опыт в этом вопросе.

Мы точно знаем, какие данные будут сопоставлять инспекторы при изучении компании, заявившей о ликвидации, и принимая решение о необходимости выездной проверки. Специалисты 1С-WiseAdvice изначально формируют налоговую отчетность, ориентируясь на риски конкретного бизнеса. Благодаря командной работе наших бухгалтеров и юристов ликвидация любой организации проходит без материальных и моральных потерь.

Сейчас на ликвидацию ООО нужно закладывать не меньше 4-5 месяцев. Чтобы этот процесс не затянулся на более длительный срок и прошел без проблем, нужно заранее учесть некоторые нюансы. Из каких этапов состоит ликвидация? Какие изменения в этой процедуре произошли за последние годы? Каковы риски, что налоговая приедет с проверкой при ликвидации ООО?

Рассказывает:

Максим Ронжин

Максим Ронжин,

ведущий юрист департамента создания и поддержки бизнеса юридической фирмы КЛИФФ

Закрыть ООО можно разными способами. Основной – это добровольная ликвидация по решению участников общества (ч. 2 ст. 61 ГК РФ). О других вариантах читайте здесь: «Можно ли закрыть бизнес без процедуры ликвидации? Риски и нюансы альтернативных вариантов». Но только по завершении добровольной ликвидации участники и директор ликвидированного общества могут чувствовать себя уверенно — контрагенты, которые не заявляли свои требования в ходе процедуры ликвидации, а также компетентные органы, в частности налоговая инспекция, не смогут предъявить к ним свои требования.

Основные этапы ликвидации ООО

  • Участники ООО принимают решение о ликвидации, назначают ликвидатора (ликвидационную комиссию), определяют порядок и сроки ликвидации общества (ст. 62 ГК РФ). Решение о ликвидации принимается всеми участниками общества единогласно (ч. 8 ст. 37 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

На заметку

Технические регистрационные сроки по ликвидации составляют около 4 месяцев, но на практике стоит закладывать еще как минимум 2 недели на непредвиденные ситуации и еще 2 недели (этот срок в основном зависит от расторопности бухгалтеров и состояния бухгалтерии на момент ликвидации) на проведение сверок с налоговой и фондами (особенно с ПФ РФ) и закрытие всех возможных задолженностей перед госорганами.

На что обратить внимание при ликвидации?

Кандидат на должность ликвидатора. Закон предусматривает два варианта руководства обществом на момент проведения ликвидации – единоличный, когда назначается ликвидатор, и коллегиальный, когда избирается ликвидационная комиссия.

Если общество не крупное, с единственным учредителем, активов нет, либо активы есть, но между учредителями нет спора, личность ликвидатора не имеет большого значения. Обычно на практике это бывший директор.

Но если ликвидируется крупная компания, с большим составом участников, то соблюсти интересы каждого при распределении оставшегося после ликвидации имущества можно, назначив разных представителей в ликвидационную комиссию. В практике встречаются случаи, когда некоторые участники вступали в сговор с ликвидатором и распределение имущества шло в их интересах.

Инвентаризация активов и предварительный список кредиторов. Необходимо заранее определить объем требований кредиторов и способность общества рассчитаться по этим требованиям. Если средств для расчетов с кредиторами окажется недостаточно, общество обязано будет вступить в процедуру банкротства.

Еще важно определить проблемных или спорных кредиторов и провести с ними предварительные переговоры. Дело в том, что сегодня действует запрет на регистрацию ликвидации юрлица до завершения судебного разбирательства по иску к ликвидируемому обществу (п. 5 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Если возникнет судебный спор, ликвидация может сильно затянуться.

Взаимодействие финансового и юридического департамента. Ликвидация – это слаженная командная работа юриста и бухгалтера. Последовательность и согласованность действий – гарантия, что все будет сделано в срок и налоговая не откажет в ликвидации. Идеальная схема работы — контроль за действиями друг друга.

Недавние изменения в процедуре ликвидации

Раньше публикацию в Вестнике госрегистрации можно было делать сразу с начала ликвидации. Это позволяло сократить срок процедуры на 2 недели. Сейчас в законе четко прописано, что опубликовать сведения о принятии решения о ликвидации можно только после представления сообщения об этом в регорган (п. 2 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Законодатель ввел запрет на завершение ликвидации (п. 5 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

    • до окончания судебного разбирательства по иску к ликвидируемому обществу;
    • до окончания выездной налоговой и таможенной проверок в отношении ликвидируемого общества и вступления решения по такой проверке в законную силу.

Практика выработала еще одно основание для отказа в ликвидации: проверка сведений о судебных делах и незавершенных исполнительных производствах.

Фактически при рассмотрении заявления о прекращении деятельности юрлица (то есть непосредственно о завершении ликвидации) налоговая проверяет Картотеку арбитражных дел на наличие незавершенных судебных дел, а также базу судебных приставов на наличие открытого исполнительного производства в отношении ликвидируемого юрлица. Если такие дела есть, регорган отказывает в ликвидации со ссылкой на конкретное дело. Формальная причина — предоставление недостоверных сведений (сведений о завершении расчетов с кредиторами, указываемых в ликвидационном балансе).

Кроме того, в последнее время приставы начали применять в отношении недобросовестных должников такую меру, как запрет на внесение каких-либо записей в ЕГРЮЛ, в частности на проведение процедуры ликвидации. Заявители обжаловали подобные запреты в судах, но, как правило, безуспешно (Постановление АС Северо-Кавказского округа от 16.11.2017 по делу № А32-38307/2016).

Еще один блок поправок, который повлиял в том числе на процедуру ликвидации, это изменения, касающиеся недостоверности сведений о компании (п. 4.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Обратите внимание: в последнее время наметилась тенденция отказывать в регистрации ликвидации по результатам проверки адреса ликвидируемого общества и внесения сведений о его недостоверности в ЕГРЮЛ.

На практике это происходит следующим образом. Налоговая проверяет адрес и обнаруживает, что ликвидируемая компания там не находится. Налоговики приостанавливают регистрацию последнего этапа ликвидации и требуют подтвердить, что данный адрес является достоверным. По адресу фирмы должны обращаться кредиторы, и если он не реальный, то права кредиторов будут нарушены. Так что если у компании в процессе ликвидации закончился, к примеру, договор аренды, его стоит продлить.

Важно помнить, что в сентябре 2017 г. в Закон об ООО внесли изменения (п. 6 и п. 7 ст. 57) в соответствии с которыми срок ликвидации ООО ограничен 12 месяцами, которые можно продлить в судебном порядке на 6 месяцев. Если общество не уложилось в установленный срок, процедура ликвидации прекращается. Повторно принять решение о ликвидации можно не ранее чем через 6 месяцев.

Риски выездной налоговой проверки

Основные риски при проведении добровольной ликвидации связаны с проведением выездной налоговой проверки. Решение о ее назначении налоговый орган принимает на свое усмотрение на основании проведенного предпроверочного анализа либо внепланово при выявлении критичных факторов.

Самостоятельно оценить вероятность проверки можно на основании общедоступных критериев (Приложение № 2 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@), среди которых:

  • соблюдение «налоговой нагрузки» по видам деятельности. Она определяется как сумма двух налогов: НДС + налог на прибыль;
  • отсутствие разрывов по НДС, сомнительных поставщиков, «транзитеров» в цепочке НДС;
  • непревышение неформальных ограничений по сумам налоговых вычетов;
  • соответствие темпа роста расходов темпу роста доходов;
  • зарплаты не ниже среднего уровня по виду деятельности по региону;
  • представление налогоплательщиком пояснений на уведомление налогового органа о выявлении несоответствия показателей деятельности.

Кроме того, при назначении выездной проверки налоговый орган руководствуется сведениями по оборотам компании. Чем выше обороты, тем больше риски.

Так, например, по Москве интерес для налоговиков представляют фирмы с оборотами, превысившими 300-500 млн рублей по году в течение 3-х последних лет, а также фирмы, ведущие агентскую деятельность, где есть большая разница по суммам движений по расчетному счету и отражения их в отчетности.

Примерные расходы на ликвидацию

Обращаясь за помощью к сторонним юристам, важно уточнить, все ли этапы работы входят в предложение. Если ценник сильно ниже рынка, после оплаты может оказаться, к примеру, что в пакет услуг входила только подготовка регистрационных документов.

Некоторые расходы участникам общества придется понести в любом случае, даже если они примут решение ликвидировать компанию самостоятельно, не прибегая к помощи сторонних специалистов.

При подаче/получении нарочным с нотариальным заверением обязательные расходы составят: