Возмещение имущественных потерь налоговый учет
Опубликовано: 18.09.2024
«Клерк» Рубрика Право
Недавняя статья про налоговые оговорки в договоре собрала много просмотров. Решили продолжить тему.
Редкое изменение налогового законодательства не добавляет проблем налогоплательщикам. Например, с введением ст. 54.1 НК у компаний прибавилось забот по сбору доказательств реальности сделок, выполнения их условий указанными в договорах контрагентами. Кроме того, возникла необходимость детальной юридической проработки договоров. Цель проста и понятна. Каждый налогоплательщик хочет максимально защитить свои имущественные интересы от претензий налоговиков в случае уличения контрагентов в недобросовестности.
Для защиты интересов налогоплательщиков используются различные инструменты, от возмещения потерь до заверения об обстоятельствах. Все они являются законными, предусмотрены ГК РФ (ст. 406, 431 и др.). Такие налоговые оговорки вносятся сторонами в договоры добровольно и ориентированы на минимизацию убытков.
Заверяем обстоятельства
Какие заверения можно сегодня включить в договор и как их оформить? Обычно такие гарантии прописываются непосредственно в тексте документа. Допускается также формат дополнительного соглашения.
Заверять в договоре можно разные обстоятельства. Рассмотрим некоторые из них.
- Контрагент имеет надлежащую госрегистрацию (не важно, в статусе юрлица или ИП). Вам такое заверение кажется излишним? Не спешите с выводами. В спорах о недобросовестности поставщиков часто всплывают моменты, когда договор заключается раньше, чем фактически регистрируется контрагент.
- Место нахождения контрагента совпадает с местом нахождения его исполнительного органа. Это заверение – страховка на случай предъявления налоговиками претензий к юрадресу контрагента.
- Договор подписывается лицом с соответствующими полномочиями. Заверение поможет в спорах, когда контрагент отказывается от своей подписи, утверждает, что договор не заключал. Также гарантия исключает возможность подписания документа дисквалифицированным директором.
- Для выполнения своих обязательств по договору у контрагента есть все необходимые лицензии, разрешения, сертификаты СРО и т.п. Здесь комментарии излишни.
- Контрагент правомерно осуществляет экономическую деятельность (вид деятельности указан в ЕГРЮЛ).
- Контрагент своевременно уплачивает сборы, налоги, взносы в соответствии с действующим законодательством, не имеет задолженности, своевременно сдает отчетность. Это заверение особенно важно ввиду пристальной проверки компаний в цепочках. Кто-то не уплатил налоги – проблемы будут у вас.
- Все операции по сделке отражены в первичной документации, отчетности. Это ваша страховка на случай, если контрагент «забудет» отразить НДС, передать вам акт, спецификацию, товарную накладную или счет-фактуру.
- Поставщик является собственником реализуемого товара. А если не является, его право на реализацию указывается в договоре (поручение, комиссия и т.п.).
- Контрагент обязуется исполнять требования налоговиков по представлению документов по сделке в случае проведения встречной проверки. Здесь не лишним будет указание срока. Оптимум – 5 рабочих дней с момента получения запроса от налоговой инспекции либо компании-покупателя товара.
Соглашаемся возмещать потери
Данная налоговая оговорка служит страховкой на случай недобросовестности контрагента, неисполнения им определенных обязательств. Если речь идет о возможных налоговых потерях, возмещению подлежат, например, неполученные налоговые вычеты по НДС, уплаченному поставщику в составе цены товара, если недобросовестный поставщик исключил стоимость товаров из расходов, учтенных в целях налогообложения.
Что касается размера возмещения, здесь все просто. Основанием для возмещений служат требования, решения ИФНС. Суммы соответствуют указанным в таких документах. Следует отметить, что факт оспаривания доначислений, штрафов, пеней не снимает с поставщика обязательств по возмещению потерь.
В современном бизнесе крайне важно юридически грамотно защищать свои интересы. Правильно составленный договор, использование в нем налоговых оговорок помогут избежать финансовых потерь при возникновении претензий у ревизоров. Предусмотрите заверение по обстоятельствам, соглашение по возмещению потерь, и вам не придется нести дополнительные налоговые расходы, если поставщик случайно допустит учетную ошибку либо намеренно попытается уйти от налогов, снизив налоговую нагрузку. Помните: споры о недобросовестности поставщиков проще предупреждать, чем выигрывать!
О том, что вина не имеет значения при возмещении потерь, напомнили суды в деле № А11-6237/2016. Там меховой магазин «Фур Фур» взыскивал с ЧОО «Группа компаний «Форпост» 1,3 млн руб. потерь после кражи 27 шуб. Истец ссылался на договор охранных услуг, где была закреплена полная материальная ответственность исполнителя за ущерб, причиненный кражами. Следовательно, он брал на себя риски неблагоприятных последствий от действий третьих лиц. Свои требования магазин «Фур Фур» обосновал материалами возбужденного уголовного дела о краже.
Частная охранная организация возражала против иска. Она указывала, что не доказана её вина и причинно-следственная связь ущерба с действиями ЧОО. Но эти доводы суд отклонил. Организация, которая занимается охраной на профессиональной основе, должна приложить максимум усилий к сохранению имущества заказчика. Ответчик подписал договор и выразил согласие со всеми его условиями, в том числе с полной материальной ответственностью за кражи. Правоту такой позиции подтвердил АС Волго-Вятского округа.
Формулировки договора о возмещении потерь должны быть явными и недвусмысленными, чтобы их нельзя было спутать с возмещением убытков. Это поможет минимизировать судебные риски. Значение может иметь даже то, в каком разделе изложены соответствующие условия. Это видно на примере дела № А46-7659/2019, где «Газпромнефть-Региональные продажи» подало иск к МУП «Большереченский коммунальный комплекс». Компания поставляла предприятию нефтепродукты и требовала возместить 200 000 руб. штрафа. Его пришлось заплатить за перегруз транспорта, который предоставило предприятие для самовывоза. Согласно договору, именно оно отвечало за соблюдение норм и правил перевозки грузов. В случае их нарушения прописали условие о возмещении потерь. В случае привлечения к административной ответственности размер потерь определялся величиной штрафа.
Добровольно МУП отказалось платить. Оно указало, что административный штраф нельзя считать убытками или потерями.
Два суда встали на сторону унитарного предприятия. Они сочли, что условия договора о возмещении потерь нельзя считать явными и недвусмысленными. Спорный пункт включен в раздел «Ответственность сторон» без ссылки на ст. 406.1 ГК о компенсации потерь. Таким образом, нельзя отграничить возмещение потерь, если его согласовали, от условий о гражданской ответственности.
Кроме того, отметил 8-й ААС, толковать положения соглашения правильно в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект. Здесь «Газпромнефть-Региональные продажи» выступает профессионалом в сфере торговли нефтепродуктами и использует типовые договоры. Значит, у истца была возможность включить в текст точные формулировки.
Нефтяной компании не удалось компенсировать свои потери.
Чтобы компенсировать потери, надо обосновать, что они были (или будут) понесены, а еще доказать причинную связь между обстоятельством и такими потерями. На это указали суды в деле о банкротстве сельскохозяйственного производственного кооператива «Скрипинское» (№ А43-16569/2016). В реестр его кредиторов хотело включиться ООО «НижАгро» с 20,5 млн руб. задолженности. Оно ссылалось на договор от августа 2015 года, по которому кооператив брал на себя материальную ответственность за сохранность урожая, «находящегося, выросшего, созревшего» на определенных участках. Кооператив должен был передать его компании «НижАгро» и отвечал за утрату (кражу, хищение, порчу) или неполучение в связи с правопритязаниями третьих лиц.
Первоначально «НижАгро» обосновало свои требования ст. 15 ГК («Убытки»), но позже уточнило и указало на ст. 406.1 ГК. Компания также указала на документы о закупке семенного материала.
Но суды отвергли это доказательство. Этого недостаточно, чтобы подтвердить засев и обработку земельных участков, которые указаны в соглашении. Заявитель не доказал, что имелся некий урожай, который не был собран, не получен или утрачен. Кроме того, суды учли, что «НижАгро» сначала обосновало свои требования статьей об убытках. Отказ нижестоящих инстанций подтвердил АС Волго-Вятского округа.
Этот вывод суды подтвердили в деле № А60-70011/2017, где организация «ДОСААФ» взыскивала с общества «ТЭН» 12,1 млн руб. компенсационных платежей. В 2006 году эти юрлица заключили инвестиционный контракт на 81 млн руб. на постройку нового здания вместо существующего. ДОСААФ участвовало вкладом в виде этого здания, а ТЭН выступало инвестором-застройщиком. После сноса старого объекта ТЭН обязалось выплачивать «упущенную выгоду от неполучения арендной платы за помещения» в оговорённом размере.
Здание снесли. А в 2018 году ДОСААФ ссылалось на этот пункт, когда взыскивало с контрагента 12,1 млн долга по компенсационным платежам. ТЭН возражало по ряду причин. Предприятие указывало, что нельзя применять ст. 406.1 ГК о потерях, ведь ее ввели в действие в 2015 году, а инвестконтракт датируется 2006 годом.
Но суды встали на сторону ДОСААФ и взыскали задолженность. Они пришли к выводу, что условия, по сути, направлены на возмещение потерь, потому что нет такого обязательного признака убытков, как неправомерность чьих-либо действий. И неважно, что ст. 406.1 ГК тогда еще не вступила в силу, согласились три инстанции, включая АС Уральского округа. Суды пришли к выводу, что в 2006 году стороны фактически заключили не запрещенный законом непоименованный договор. Также суды учли и то, что его условия сторонами выполнялись.
Это подтвердил 1-й ААС в деле № А43-38611/2018. Там ООО «Посуда» взыскивало 2 млн руб. с правопреемника своего поставщика (ООО «Семь футов») «Стеклопрофи». Дело в том, что «Посуде» отказали в вычетах по НДС на приобретенную продукцию. Налоговики выяснили, что фирма «Семь футов» – это однодневка, она не могла сама производить товар, который продавала «Посуде». Но в договоре поставки указали совсем иное: продавец гарантировал, что делает продукцию самостоятельно и по специальным заказам. Более того, раздел «Дополнительные заверения и гарантии» предусматривал обязанность возместить суммы убытков, которые другая сторона заплатила в виде налоговых доначислений, если заверения контрагента окажутся недостоверными.
Фирма «Посуда» пыталась оспорить решение в УФНС, но безрезультатно. Следом она решила взыскать 2 млн руб. со «Стеклопрофи». Но первая инстанция отказала. Доначисленный НДС нельзя расценивать как убытки, ведь правоотношения сторон должны носить гражданско-правовой характер. Кроме того, именно «Посуда», а не ее контрагент должна была представить полный комплект документов в налоговый орган. А покупатель не доказал, что сделал все для получения вычета, в том числе обжаловал решение налогового органа.
Другого мнения оказался 1-й ААС. Он указал, что «Посуда» оспаривала решение в УФНС, но безрезультатно. Тот факт, что вычеты предусмотрены налоговым, а не гражданским законодательством, не мешает признать их в особом механизме компенсации расходов хозяйствующего субъекта, отметила апелляция. Содержание условий соглашения тоже не вызвало у нее никаких сомнений и разночтений: стороны договорились о возмещении потерь контрагенту при наступлении определенных обстоятельств. С такими выводами 1-й ААС удовлетворил требования ООО «Посуда».
Автор: Анна Архипова, налоговый консультант, зам. генерального директора ООО «Первая Ростовская Налоговая Консультация»
Введение в действие ст. 54.1 НК РФ о запрете злоупотребления правами в налоговой сфере заставило налогоплательщиков озаботиться сбором доказательств, не только реальности сделки, но и выполнением ее условий непосредственно контрагентом, указанным в договоре.
Все чаще нас просят разработать гражданско-правовой договор с налоговыми оговорками, которые защитили бы их имущественные интересы в случае предъявления претензий налоговыми органами из-за уличения контрагента или привлеченных им посредников в недобросовестности. Для этого можно использовать гражданско-правовые инструменты, такие как заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) или возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1 ГК РФ).
Хотя в соответствии со ст. 2 ГК РФ нормы гражданского законодательства не подлежат применению к отношениям, основанным на властном подчинении одной стороны другой, налоговые оговорки в договоре направленны на взаимоотношения сторон по гражданско-правовому договору, где стороны равны и, действуя по своей воле, вносят в договор гарантии от убытков. Рассмотрим эти инструменты подробнее.
Заверение об обстоятельствах
Наверное, каждый, кто сталкивался с внешнеторговыми контрактами, читал целые разделы о заявлениях и гарантиях в таких договорах, где предусмотрено все на все случаи жизни. Заявления и гарантии – заявления о факте, сделанные в определенный момент времени и адресованные одной стороной другой стороне. Их цель – зафиксировать важные для будущих участников сделки факты.
С 1 июня 2015 г. вступила в силу ст. 431.2 ГК РФ. Согласно этой норме сторона договора, которая дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить неустойку, предусмотренную договором.
Заверения об обстоятельствах необходимо оформлять в письменном виде, их можно включить в договор, например, в раздел прочие условия, а можно составить в виде дополнительного соглашения к договору, включить в мировое соглашение при судебном споре.
Какие заверения об обстоятельствах рекомендуем включать в договор?
Ваш контрагент является надлежащим образом зарегистрированным юрлицом или ИП.
Казалось бы, если ваш контрагент заключает договор, то, разумеется, что он прошел госрегистрацию. Но нет, те, кто участвовал в судебных спорах по недобросовестным поставщикам, наверняка сталкивались с ситуацией, когда договор заключен определенной датой, а зарегистрирован контрагент через несколько дней или даже месяцев после заключения договора. И эта «досадная ошибка» может стоить очень дорого.
Исполнительный орган поставщика находится и осуществляет функции управления по месту нахождения юрлица или ИП.
Это заверение защищает от недостоверных данных в ЕГРЮЛ, ЕГРИП, а также от претензий на массовость адреса.
Лицо, которое подписало договор, имеет полномочия на его подписание.
Этот пункт может пригодиться, в случае если договор подписал дисквалифицированный директор, либо у лица, подписавшего договор, «пропала память», и он отказывается от своей подписи, либо договор подписан по доверенности, а копию вам не предоставили.
Для заключения исполнения договора поставщик получил все необходимые согласия, разрешения, одобрения в соответствии с действующим законодательством. Отсутствуют ограничения, запрещающие поставщику заключать или исполнять договор.
Этот пункт касается лицензий, участия в СРО и других необходимых процедур для выполнения договора.
Поставщик имеет право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором.
ОКВЭДы для того и существуют, чтобы их выбирать в соответствии со своей деятельностью, но не у всех так бывает: либо это нестандартная операция для вашего поставщика, либо поставщик начал осуществлять другие виды деятельности, а соответствующие изменения в ЕГРЮЛ не внес. Но за этим довольно пристально следят как банки, так и налоговые органы.
Поставщиком уплачиваются все налоги и сборы в соответствии с законодательством РФ, своевременно и в полном объеме подается налоговая отчетность.
Как правило, проблемы у налогоплательщика возникают тогда, когда, как говорят представители налоговых органов, «отсутствует источник уплаты НДС в бюджет», то есть кто-то в цепочке не уплатил налог.
Каждая операция продавца по покупке товара у поставщиков, продаже товара Покупателю полностью отражена в первичной документации, в бухгалтерской, статистической и иной отчетности.
Поставщик обязуется отражать в отчетности НДС, уплаченный покупателем в составе цены товара и предоставлять покупателю полностью соответствующие законодательству РФ первичные документы (включая товарные накладные ТОРГ-12, или УПД, счета-фактуры, ТТН, спецификации, акты и т.д.)
Сплошь и рядом встречаются ситуации, когда поставщик выдал покупателю счет-фактуру, но сам не отразил ее в своей отчетности, этот пункт поможет переложить имущественную ответственность за такие недобросовестные действия на поставщика.
Товар, который поставляется по договору, принадлежит поставщику на праве собственности.
Предполагается, что товар, который поставляет поставщик находится в его собственности, но тем не менее, существует множество юридических конструкций, позволяющих продать не свой товар (договор комиссии, поручения, агентский) и если это так, на эти факты должно быть указано в договоре. Поэтому, заверение о том, что товар принадлежит поставщику, не будет лишним.
Поставщик обязан по первому требованию налоговых органов или покупателя (встречная проверка) представить заверенные копии документов, подтверждающих гарантии и заверения в течение 5 рабочих дней с момента получения запроса от налогового органа или покупателя.
В практике довольно часто встречаются ситуации, когда по встречной проверке документы ваш контрагент представил, но так как по поручению вашей инспекции у контрагента документы запрашивает его инспекция, не исключены ситуации, что в ваш налоговый орган документы придут уже после окончания срока камеральной проверки, и в акте инспектор с полным правом отразит довод о том, что документы по встречной проверке не представлены. Тогда необходимо представить в свой налоговый орган доказательства отправки документов вашим контрагентом.
Если в договоре указаны заверения об обстоятельствах, поставщик обязан возместить покупателю убытки, вызванные нарушением поставщиком указанных в договоре гарантий и заверений и/или допущенных им нарушений налогового законодательства, которые нашли отражения в решениях налоговых органов в размере сумм, которые покупателю пришлось уплатить в бюджет по решениям (требованиям) налоговых органов о доначислении НДС, налогу на прибыль, пеней, штрафов (в том числе решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен поставщику в составе цены товара.
Поставщик обязан компенсировать покупателю понесенные по его вине убытки (в том числе доначисленный НДС, налог на прибыль, штрафы, пени и т.д.) в пятидневный срок с момента получения от покупателя требования.
Используя именно такие формулировки ООО «Торговый дом «Риф» взыскал со своего поставщика ООО «Агробизнес» более 12 млн руб. в связи с тем, что тот создал искусственный документооборот со своим поставщиком ООО «Фаворит» при отсутствии фактической возможности осуществить поставки ТМЦ (Дело № А53-22858/2016). Суд исходил из следующего, действующее законодательство не исключает возможность квалификации как убытков сумм налогов и сборов, уплаченных по вине другого лица, не исполнившего заверения об обстоятельствах, если между его действиями и наступившими последствиями есть прямая причинно-следственная связь.
Заверения об обстоятельствах как лакмусовая бумажка: может проявить истинные намерения вашего контрагента. Если контрагенту скрывать нечего, он зарегистрирован в соответствии с действующим законодательством, самостоятельно выполняет обязательства по сделке, обладает трудовыми и техническими ресурсами и отражает свои сделки в налоговой отчетности, то он не будет противиться подписанию договора с включенными в него заверениями об обстоятельствах. Но если все не так, то это может послужить поводом для отказа в заключении договора на таких условиях. Таким образом, отказ в предоставлении гарантий и заявлений вызывает сомнение в добросовестности стороны по договору.
Соглашение о возмещении потерь
Ст. 406.1 ГК РФ вступила в силу с 2015 г. Согласно ей, стороны в договоре могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, которые возникли в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств и не связанных с нарушением обязательства стороной, например предъявлением требований налоговых органов.
Такое соглашение можно заключить только между субъектами предпринимательской деятельности. В договоре с контрагентом обязательно надо четко прописать обстоятельства, при наступлении которых возмещается имущественные потери (заранее установленные убытки), конкретный размер возмещения и как его определить.
В отношении налоговых потерь условия договора можно сформулировать следующим образом.
Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ возмещает покупателю все имущественные потери, возникшие:
1. В связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных по суммам, уплаченным поставщику в составе цены товара из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с поставщиком.
2. В связи с предъявлением третьими лицам, купившими у покупателя товар, являющийся предметом по настоящему договору, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов по налогу на прибыль, по причинам, связанным с поставщиком.
Имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем органе или в суде не влияет на обязанность поставщика возместить потери.
Именно по этому пути защиты пошло ООО «ТД «Югмонтажэлектро» взыскавшее с ООО «Темп» убытки в сумме 1 973 357 руб., возникшие в результате налоговой проверки. Суд указал, что основанием для начисления истцу недоимки по уплате НДС, а также начисления штрафа и пени явилось не указание ответчиком в выставленных счетах-фактурах суммы вознаграждения, то есть нарушение условий договоров. Договорами транспортной экспедиции было предусмотрено, что в случаях выявления налоговых нарушений со стороны экспедитора, он обязан возместить клиенту суммы доначисленного НДС, налога на прибыль, пеней и штрафов в качестве убытков, в случае некорректного отражения в документах налоговой отчетности перевозчиком налогов и в связи с неуплатой доначисленных сумм налогов в бюджет. Расчет сумм убытков производится на основании решений налоговых органов, принятых по результатам камеральной или выездной налоговой проверки (Дело № А53-27180/2017).
В завершении хотелось бы отметить, что и первый, и второй способ влекут «утяжеление» договора, и возможно, многие отметят, что в договоре невозможно предусмотреть все. Но если сравнивать российские среднестатистические договоры с контрактами, составляемыми нашими зарубежными коллегами, то наши договоры намного короче и менее структурированы. Очень часто подход юристов таков: «Зачем пересказывать Гражданский кодекс в договоре, ведь его и так можно открыть и посмотреть, когда дело дойдет до суда». Но дело в том, что и ст. 431.2, и 406.1 ГК РФ не действуют автоматически: если стороны не прописали их применение в договоре, а взыскать ущерб в гражданско-правовом споре проще и быстрее, чем оспорить в суде решение налогового органа.
Договор о возмещении имущественных потерь. Соглашение о возмещении потерь. Возмещение потерь и убытки. Возмещение потерь ГК РФ.
Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ дополнил ГК РФ новыми механизмами регулирования правоотношений, которые ранее не использовались в российском праве. Примером такой нормы служит ст. 406.1 ГК РФ, закрепившая возмещение потерь, возникших при наступлении установленных договором обстоятельств. Для этого необходимо заключить соответствующее соглашение, по условиям которого одна сторона компенсирует контрагенту потери, возникшие у него по закрепленным в соглашении причинам.
Предметом такого соглашения является необходимость компенсировать потери, не обусловленные неисполнением обязательств одной из сторон. Причина потерь, как правило, не зависит от воли сторон. Как работает данная норма, рассмотрим на примере судебного дела №А56-71620/2018.
Фабула дела:
Истец обратился с иском к ПАО о взыскании денежной суммы, исковые требования основаны на акционерном соглашении, предусматривающем порядок голосования акциями третьего лица.
Соглашение заключалось в целях покупки недвижимости у третьего лица ответчиком, а истец в результате купли-продажи объекта должен был получить дивиденды, пропорционально доле его участия в уставном капитале третьего лица.
Заключая соглашение, стороны установили, что при непоступлении дивидендов или поступлении в размере меньшем, чем предусмотрено в соглашении, ПАО, как заинтересованное лицо в покупке недвижимости, уплачивает Истцу упущенную выгоду в размере дивидендов, подлежащих уплате по соглашению, или при неполной оплате - в виде разницы между этой суммой и суммой выплаченных дивидендов.
Истец выполнил условия сделки, третье лицо и ответчик заключили договор купли-продажи недвижимости, в результате чего получена прибыль, но размер ее оказался меньше, чем тот, на который стороны рассчитывали, изначально подписывая соглашение.
Возражая против заявленных требований, ответчик отмечал, что из текста соглашения следует, что компенсация упущенной выгоды в случае неполной выплаты дивидендов является мерой ответственности, в связи с чем, в соглашении не установлена возможность взыскания потерь в смысле ст. 406.1 ГК РФ, соглашение не является соглашением о возмещении потерь и не должно предусматривать определение размера дивидендов, исходя из предположения о будущем размере прибыли; отсутствует причинно-следственная связь между действиями ответчика и финансовыми потерями истца; дивиденды были выплачены истцу в полной сумме, размер которых согласован акционерами.
Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования. Апелляция согласилась с выводами суда первой инстанции.
Судебный акт: Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2019 г. по делу № А56-71620/2018
Выводы суда:
1. На основе анализа положений ст. 406.1 ГК РФ суды сделали вывод о том, что обязанность компенсировать участнику сделки финансовые потери может возникнуть как из отдельного соглашения, так и по условиям корпоративного договора, одним из видов которого является акционерное соглашение.
2. Суд, со ссылкой на позицию постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7, отметил, что независимо от неисполнения обязательств и наличия или отсутствия причинной связи между действиями этой стороны и потерями, являющимися следствием наступления определенных сторонами обязательств, возмещение потерь осуществляется по правилам статьи 406.1 ГК РФ.
3. Для удовлетворения требований необходимо, чтобы условия соглашения явно недвусмысленно свидетельствовали о том, что сторонами заключено именно соглашение о возмещении потерь. В случае неясности - положения ст. 406.1 ГК РФ не применяются.
4. Суд сделал вывод на основании толкования условий акционерного соглашения в их взаимосвязи, что его положения фактически представляют собой именно соглашение сторон о возмещении финансовых потерь.
5. Заключив соглашение, ответчик согласился со всеми его условиями, в том числе, и в части распределения рисков неблагоприятных последствий при исполнении данного соглашения.
6. Соглашение заключено сторонами в требуемой форме, установлен порядок определения размера потерь, обстоятельства, при которых потери должны быть компенсированы, ответчик обязан оплатить истцу потери.
Комментарии:
1) Суды приняли обоснованные судебные акты, основанные на положениях ГК РФ и сложившейся судебной практики, которая не была учтена ответчиком.
2) Возможность компенсации потерь не зависит от факта нарушения обязательств и не является предусмотренным ст. 12 ГК РФ механизмом защиты права, т.е. не относится к мерам гражданско-правовой ответственности, не требуется установление состава гражданского правонарушения. Этим статья 406.1 ГК РФ отличается от норм ст. 15 и 393 ГК РФ.
3) Возможно возмещение, если потери понесены сейчас или имеется вероятность их несения впоследствии. Для возмещения необходимо будет предоставить доказательства наличия причинной связи между наступлением обязательства и потерями. Если сторона своими действиями способствовала появлению обстоятельств, в отношении которых предусмотрено возмещение, то есть злоупотребляла правом, такое обстоятельство не является наступившим.
4) Заключая соглашение, участники должны предусмотреть условия возмещения. Суду не предоставлено право изменять размер возмещения, исключение составляют случаи, когда участник сделки своими действиями способствовал увеличению размера потерь.
5) Одно из главных условий для того, чтобы соглашение работало - его формулировки должны быть ясными, явными и недвусмысленными, в обратном случае нормы ст. 406.1 ГК РФ не должны применяться.
6) Возмещение не зависит от характера сделки, возмещение возможно, даже если она будет оспорена в дальнейшем (если в соглашении не предусмотрено обратное).
7) Возместить потери по ст. 406.1 ГК РФ можно независимо от других мер ответственности, либо совместно с ними, возмещение предоставляет возможность достигнуть результата, который стороны предполагали при подписании договора. Положения статьи предоставляют возможность возместить потери, являющиеся следствием особенностей российской рыночной экономики с ее нестабильностью, а также рисков осуществления деятельности.
У нас также есть аудиоподкасты. Это выпуски по 2-5 минут. Посвящены одному спору, конфликту или новости. Их можно слушать прямо на нашем сайте, на сайте подкаст-площадки или скачать себе на компьютер, смартфон и пр. Выпуск 1 (о субсидиарной ответственности); Выпуск 2 (оспаривание договора по мотиву злоупотребления правом); Выпуск 3 (расторжение договора по инициативе продавца, что учесть?). Еще пара десятков по ссылке.
Вы не поверите, но для любителей коротких и полезных видео, у нас появились видеоподкасты. Например, видеоподкаст на тему «Налоги. Оптимизация. Перевод сотрудников в ИП» можно посмотреть по ссылке.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Компания вправе требовать от виновника полного возмещения убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение в меньшем размере. Убытки могут возникнуть в ходе работы с контрагентами, по вине сотрудников, неустановленных лиц либо в результате чрезвычайных обстоятельств. Рассмотрим бухгалтерские и налоговые аспекты учета возмещения убытков
Деятельность фирмы связана с риском наступления различных событий, в том числе приводящих к убыткам.
Законодательно закреплено, что в случае причинения убытков фирма вправе требовать полного их возмещения, если законом или договором не предусмотрено возмещение в меньшем размере (ст. 15 ГК РФ). При этом под убытками следует понимать расходы, которые компания произвела или должна будет произвести для восстановления нарушенного права, в том числе утрату или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые фирма получила бы при обычных условиях оборота, если бы ее право не было нарушено (упущенную выгоду).
Гражданским кодексом предусмотрено, что убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, также обязан возместить должник кредитору (ст. 393 ГК РФ). В случае причинения убытков или ущерба государственными службами или службами местного самоуправления они должны их возместить и компенсировать (ст. 16, 16.1ГК РФ).
Возмещение убытков, когда виновник - юрлицо
В большинстве случаев убытки фирмы могут возникнуть в результате ее работы с контрагентами по договорам поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг. В связи с этим рассмотрим алгоритм возмещения убытков на примере договора поставки товара.
1. Условия о возмещении убытков можно предусмотреть в самом договоре. Как правило, стороны при заключении договора определяют следующее:
- основания для возмещения убытков;
- ограничение возмещения убытков.
Ограничить возмещение возможно как по составу, так и по размеру убытков. То есть договором можно определить, что упущенная выгода не подлежит возмещению, а также то, что размер возмещения убытков не может превышать определенной суммы.
Помимо тех условий, которые могут быть прописаны в договоре, Гражданским кодексом определены следующие основания для возмещения убытков (см. таблицы 1, 2).
Таблица 1. Возмещение убытков поставщиком (продавцом)
Таблица 2. Возмещение убытков покупателем
2. При наступлении случаев, когда компания терпит убытки, необходимо совершить следующие действия:
- определить размер реального ущерба и упущенной выгоды;
- оформить акт об определении размера ущерба;
- составить претензию.
3. Если контрагент признает претензию, то компания делает необходимые записи в бухгалтерском и налоговом учете.
4. Если претензию контрагент не признает, то следует готовить заявление в суд.
5. Исполнение решения суда:
- если суд признал правоту истца, то на основании решения бухгалтерия компании делает записи в бухгалтерском и налоговом учете;
- если суд отклонил иск, то фирма признает тот реальный ущерб (убыток), который она получила.
Фирма заключила договор на приобретение строительного материала на сумму 11 800 000 руб. (в т.ч. НДС - 1 800 000 руб.) с поставками различными партиями по мере поступления заявок от покупателя. Право собственности переходит к фирме при получении материалов от поставщика у себя на складе.
Доставку осуществляет последний. Поставка должна быть осуществлена в течение трех дней после получения продавцом заявки.
Поставщиком неоднократно нарушались сроки поставки строительных материалов. Покупатель принял решение о выставлении претензии поставщику на возмещение убытков, возникших вследствие несвоевременной доставки строительных материалов. Выставленная претензия на возмещение убытка в сумме 250 000 руб. признана поставщиком и оплачена.
Компания-покупатель в бухучете делает записи:
ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы»
- 250 000 руб. - претензия признана поставщиком;
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 76
- 250 000 руб. - получены денежные средства в счет возмещения причиненного ущерба (убытка).
В налоговом учете сумму возмещения компания учла в качестве внереализационного дохода.
Компания-поставщик в бухучете делает записи:
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы» КРЕДИТ 76
- 250 000 руб. - признана претензия;
ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51
- 250 000 руб. - перечислены денежные средства в счет возмещения причиненного ущерба (убытка).
В налоговом учете поставщик учтет сумму возмещения в качестве внереализационного расхода (подп. 13 п. 1 ст. 265,подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ). Документальным обоснованием данного расхода может послужить следующее (ст. 252 НК РФ):
- договор с описанием условий компенсации;
- акт об определении размера ущерба;
Возмещение убытков, когда виновник - сотрудник
Кроме убытков, возникших вследствие взаимоотношений с контрагентами, сами сотрудники компании (от рядового до генерального директора) могут стать причиной убытков.
Водитель компании, управляя служебным автомобилем в рабочее время, нарушил правила дорожного движения (далее - ПДД), выехав на полосу встречного движения. Данное нарушение было зафиксировано камерой видеонаблюдения. На адрес фирмы по почте пришел штраф в размере 5000 руб. Фирма решила на основании норм Трудового кодекса обязать водителя возместить сумму штрафа (ст. 238, 239, п. 6 ст. 243 ТК РФ; письмо Роструда от 19.10.2006 № 1746-6-1).
В бухучете сделаны записи:
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы» КРЕДИТ 76
- 5000 руб. - штраф за нарушение ПДД отражен в составе расходов;
ДЕБЕТ 76 КРЕДИТ 51
- 5000 руб. - оплата штрафа за нарушение ПДД;
ДЕБЕТ 73 КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы»
- 5000 руб. - отражена задолженность водителя по возмещению штрафа за нарушение ПДД;
ДЕБЕТ 50 КРЕДИТ 73
- 5000 руб. - водитель погасил свою задолженность по оплате штрафа через кассу.
В налоговом учете сумму уплаченного штрафа за нарушение ПДД компания не учитывает в расходах для целей налогообложения (п. 2 ст. 270 НК РФ). При этом возмещенный водителем штраф является внереализационным доходом (п. 3 ст. 250, подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).
Особого рассмотрения требуют случаи, когда иски о возмещении убытков предъявляются директорам и генеральным директорам. Детально этот вопрос был раскрыт в постановлении Пленума ВАС РФ № 62 (пост. Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62). Согласно ему директор обязан действовать в интересах фирмы добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). В случае нарушения этой обязанности он должен по требованию учредителей возместить все убытки, причиненные компании, наравне с обычным сотрудником.
При этом следует принять во внимание, что негативные последствия, наступившие для фирмы в период времени, когда управлял директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и неразумности его действий (бездействия). Директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового риска.
Поэтому истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для компании (п. 5 ст. 10 ГК РФ).
Если истец представил доказательства, директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать причины возникновения убытков, например: неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события - и представить свои доказательства.
Возмещение убытков, когда виновник не найден
Компания также может понести убытки в результате неправомерных действий третьих лиц. В таких ситуациях чаще всегоустановить виновное лицо затруднительно или вообще невозможно и, следовательно, образовавшиеся убытки возмещены не будут. Например, такое может произойти в случае кражи имущества фирмы (пропажа офисной техники, товаров или материалов со склада и т.д.).
При обнаружении кражи следует предпринять следующие действия:
- сообщить о краже в полицию;
- отразить факт кражи имущества в бухгалтерском и налоговом учете;
- получить в отделе полиции документ, подтверждающий факт кражи, и о неустановлении виновных лиц;
- отразить финансовый результат от последствия кражи.
Компания в марте 2014 г. приобрела строительные материалы для выполнения подрядных работ. Первоначальная стоимость строительных материалов составляет 2 500 000 руб. Данные материалы были доставлены на строительную площадку и помещены для временного хранения на склад.
Пропажа строительных материалов была обнаружена 06.06.2014.
В бухучете сделаны записи:
ДЕБЕТ 94 КРЕДИТ 10
- 2 500 000 руб. - списана стоимость украденных материалов.
Таким образом, первые действия бухгалтерской службы - это списание украденных материалов из состава имущества организации. Основанием для списания будет зарегистрированное в отделе полиции заявление о краже (копия) или талон-уведомление о приеме такого заявления, результаты инвентаризации и акт о списании похищенных строительных материалов.
Чтобы списать похищенные материалы, необходимо дождаться итогов работы правоохранительных органов. В большинстве случаев, к сожалению, виновных в краже и пропавшее имущество найти не представляется возможным. Поэтому после отведенного для расследования срока необходимо взять копию постановления о приостановлении производства по уголовному делу в связи с отсутствием лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого. На дату вынесения постановления компания может учесть стоимость украденных материалов в составе расходов.
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы» КРЕДИТ 94
- 2 500 000 руб. - украденные строительные материалы признаны прочим расходом.
В налоговом учете на основании полученных документов от правоохранительных органов стоимость похищенного имущества фирма вправе учесть при налогообложении прибыли в качестве внереализационных расходов.
Форс-мажор
Случается и так, что убытки могут возникнуть в результате таких форс-мажорных обстоятельств, как пожар или стихийное бедствие. При их наступлении фирма может получить реальный ущерб в виде уничтожения своих активов.
В случае пожара (стихийного бедствия) обязательным является проведение инвентаризации. По ее результатам фактическая себестоимость испорченных, пропавших активов списывают в состав недостач и потерь от порчи ценностей в том отчетном периоде, когда проводилась инвентаризация, с последующим отнесением этой суммы на прочие расходы организации.
В результате пожара (стихийного бедствия) пострадал склад компании. При проведении инвентаризации была установлена недостача строительного материала на сумму 1 000 000 руб.
ДЕБЕТ 94 КРЕДИТ10
- 1 000 000 руб. - списаны материалы, пострадавшие в результате пожара (стихийного бедствия);
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы» КРЕДИТ 94
- 1 000 000 руб. - стоимость материалов, пострадавших в результате пожара (стихийного бедствия), включена в состав прочих расходов.
В налоговом учете стоимость списанных материалов, пострадавших в результате пожара (стихийного бедствия), учтена в качестве внереализационного расхода (подп. 6 п. 2 ст. 265, подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).
Документальным обоснованием убытка может послужить следующее (ст. 252 НК РФ):
- справка, полученная от уполномоченного государственного органа, о происшествии чрезвычайного события (территориальный орган МЧС, пожарная часть).
Получать убытки для фирмы всегда неприятно, особенно тогда, когда их нельзя возместить или компенсировать. Советуем для минимизации рисков, связанных с возникновением убытков:
- при хозяйственной деятельности - прописывать условия по возмещению убытков в договоре;
- для форс-мажорных обстоятельств (пожар, угон, стихийные бедствия) - застраховать свои риски.
Читайте также:
