Реорганизация с целью ухода от налогов
Опубликовано: 10.05.2024
Отправьте заявку на услугу и получите скидку 3%
Есть вопросы? Поможем! (812) 385-05-33 ежедневно с 9:00 до 18:00
Чтобы обнаружить у юрлица признаки ухода от налогов или отмывания средств, налоговому органу не обязательно проводить проверку. Наличие недостоверных данных в ЕГРЮЛ, прямых и косвенных признаков ухода от налогов позволяет ФНС предупредить более крупные налоговые правонарушения. Госорган вправе предупреждать кредитные организации о подозрительных действиях компании, чтобы банк вовремя пресекал операции с преступными деньгами. ФНС вовсе может ликвидировать юрлицо на основании недостоверных сведений в ЕГРЮЛ.
Арбитражный суд Свердловской области рассмотрел заявление ООО «Мегахаус» к инспекции ФНС № 30 по Свердловской области. Обществом в 2017 г. был заключен договор банковского счета с Россельхозбанком. При проверке налоговых документов заявителя ИФНС обнаружила «схемные» операции и направило об этом письмо банку. В действиях госоргана заявитель усмотрел нарушение своих прав и подал жалобу в суд.
Мнение суда
Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, юрлица могут обратиться в арбитражный суд, чтобы признать недействительными акты госорганов. Чтобы суд вынес положительное решение, необходимы 2 условия:
- Ненормативные акты противоречат закону;
- Ненормативные акты нарушают чьи-либо права.
- У налогоплательщика было расхождение в декларациях на НДС на 6 млн. руб.;
- Расхождение образовалось из-за непредставления деклараций по НДС контрагентами общества;
- Контрагенты компании не имеют признаков реально функционирующих компаний;
- Оплата обществом мизерных сумм налога при многомиллионных оборотах по декларациям по НДС;
- Отсутствие у ООО «Мегахаус» основных средств;
- Отсутствие арендованных помещений, техники;
- Поступление на счета и списание с них одинаковых сумм;
- Отсутствие персонала;
- Отсутствие у компании текущих расходов: на ЖКУ, обеспечение офиса техникой, канцтоварами;
- Реализация продукции одному и тому же лицу.
Таким образом, суд установил, что инспекция ФНС, направив письмо о наличии у ООО «Мегахаус» признаков «анонимной структуры» в Россельхозбанк, не нарушила права заявителя. Данное письмо является информационным и направлено банку в целях предупреждения. На его основании финансовая организация сама решает, как поступать в дальнейшем с клиентом.
По мнению ООО «Мегахаус», из-за письма ФНС Россельхозбанк отказал ему в выполнении финансово-хозяйственных операций. Как следует из ст. 7 закона 115-ФЗ, банки могут отказать юрлицам в совершении финансовых операций. Это правило не касается зачисления денег на счет гражданина либо юрлица, по которому отсутствуют документы, необходимые для контроля отмывания денег, поступления средств, полученных преступным путем.
Кроме письма ФНС, у банка были другие основания отказать заявителю в финансово-хозяйственной операции:
- Содержание в ЕГРЮЛ по ООО «Мегахаус» записи о недостоверности сведений;
- Сомнительность проводимых хозяйственно-финансовых операций;
- Признаки направленности операций на отмывание денег.
О недостоверных сведениях в ЕГРЮЛ
Есть несколько причин, по которым ФНС может заподозрить, что компания использует серые схемы деятельности, направленные на уход от налогов. Первое, на что обращает внимание инспекция при проверке документов юрлица, – сведения в ЕГРЮЛ. На их недостоверность, наличие признаков ухода от налогов указывают следующие признаки:
- Массовый адрес. На один и тот же адрес после 01.08.2016 зарегистрировано более 10 организаций;
- Поступила информация о недостоверности от иных источников (госорганов, местных органов власти, из СМИ);
- Владелец недвижимости не разрешает регистрироваться другим лицам по его адресу и извещает об этом ФНС.
Чем опасны недостоверные сведения
Банк может отказать в денежных операциях, выдаче кредита. В договоре банковского счета клиент обязуется указывать достоверную информацию, в частности о месте нахождения. Если банку станет известно, что адрес организации другой, он откажет в операции или расторгнет договор через суд. Если фактический и юридический адрес компании отличаются, банк будет пристально мониторить денежные операции и передавать сведения в Росфинмониторинг.
Наличие недостоверных сведений – основание для ликвидации предприятия. Налоговая обращается в суд с иском, если компанию невозможно найти по адресу ее нахождения, указанному в ЕГРЮЛ. Организацию исключают из ЕГРЮЛ через полгода после внесения данных о недостоверности.
Руководитель или учредитель компании, владеющий половиной долей в ней, не сможет открыть новую организацию, если в ЕГРЮЛ числится организация, в которой это лицо является директором либо учредителем.
Признаки фирмы-однодневки
В схему ухода от налогов обычно входят фирмы-однодневки, созданные руководителем, учредителем компании-налогоплательщика или их родственниками. Такие фирмы нужны либо для вывода денежных средства, либо, чтобы скрыть реальные доходы от ФНС. Их вычисляют по следующим признакам:
- Отсутствует самостоятельная хозяйственно-финансовая деятельность. Такие компании не представляют налоговую отечность, зарегистрированы по адресу массовой регистрации;
- Отсутствуют контакты руководителя, документальное подтверждение его полномочий;
- Нет сведений об основных средствах, производственных, торговых площадках, складах;
- Отсутствует реклама в интернете и СМИ, отзывы и рекомендации.
Как правило, чтобы раскусить схему ухода от налога с участием однодневки судам достаточно двух признаков: массовый адрес местонахождения и массовый учредитель либо директор. Однако наличие других признаков отмывания средств и ухода от налогов, такие как отсутствие активов, персонала, также принимается во внимание при рассмотрении дел по отмене решений ФНС. К числу сомнительных компаний инспекция ФНС и суды относят те организации, которые делают минимальные налоговые отчисления, не имеют собственную или арендованную технику, объекты недвижимости.
Таким образом, недостоверность сведений является одним из основных показателей компаний, созданных для ухода от налогов. Добросовестные организации указывают в регистрационных документах для ФНС реальные адреса, уведомляют инспекцию об изменении места нахождения. Если даже компанию зарегистрировали по фиктивному адресу, первая же налоговая проверка выявит несоответствия. Более того, если юрлицо использует схему ухода от налогов, рано или поздно ей придется доначислить неуплаченные налоги, выплатить пени и штраф за нарушение налогового законодательства.
Дробление бизнеса для снижения налогов является законной схемой снижения налоговой нагрузки. Компания разделяется на несколько юридически лиц с распределением хозяйственных операций между ними. Таким образом выполняется требование налогового кодекса об ограничении объема операций для применения упрощенной системы налогообложения. Однако статья 105.1 НК РФ вводит определенные ограничения на дробление, из-за чего при разделении учредители должны соблюдать особую осторожность, чтобы не быть привлеченными к ответственности.
Как позволяет дробление бизнеса законно оптимизировать налоги? Каким образом разделить деятельность на несколько юридических лиц или предпринимателей с целью снижения налоговых платежей? Рассмотрим эти вопросы подробнее.
- В чем опасность дробления с точки зрения налогообложения
- Как ФНС обнаруживает дробление компаний для снижения налогов
- Способы снижения рисков при дроблении
2 – Необходимо избежать аффилированности юридических лиц
3 – Нужно правильно обосновывать необходимость разделения
4 – Полная независимость деятельности юридического лица
- Как уменьшить риски при дроблении
В чем опасность дробления с точки зрения налогообложения
Налоговый кодекс предусматривает несколько режимов налогообложения, которые позволяют компаниям сокращать размер налоговых платежей. Однако одним из обязательных критериев для их использования является ограничение на размер ежегодного оборота. Поэтому юридические лица, которые уже не могут пользоваться льготами для малого бизнеса, прибегают к разделению на несколько компаний с целью уменьшения налоговой нагрузки.
Налоговая служба борется с такими способами оптимизации. В письме ЕД-4−2/25 984 ФНС предупредила плательщиков об усилении контроля и поручило должностным лицам инспекций усилить контроль и применить санкции к компаниям, которые только создают видимость раздельной деятельности. Но на самом деле сокращают обороты с целью применения льготных систем.
Как ФНС обнаруживает дробление компаний для снижения налогов
Незаконным является дробление, когда в нем участвуют взаимозависимые лица. Разъяснение этого термина дано в статье 105.1 Налогового кодекса. Зависимыми являются лица, которые могут влиять друг на друга и на результат сделки таким образом, чтобы уменьшить размер налогового платежа в бюджет.
Зависимость может наступать в следующих случаях:
- Если лица заинтересованы в результатах работы благодаря общему капиталу;
- Eсли зависимость обусловлена договорными отношениями;
- Если одно лицо может влиять на другое вследствие других обстоятельств.
В статье 105.1 перечислен конкретный список случаев, когда физические лица или компании будут считаться зависимыми друг от друга:
- Если одна компания или физическое лицо полностью или частично является учредителем другой, причем владеть долей она может напрямую или через посредника. При этом доля участия должна быть не меньше 25%.
- Если физическое лицо или компания является одновременно учредителями нескольких юридических лиц, а доля их участия в каждом превышает 25%. Эти компании будут считаться зависимыми друг от друга.
- Если компания или физическое лицо является руководителем компании и управляет ею единолично.
- Если несколькими компаниями руководит одно лицо и оно исполняет эти обязанности cамостоятельно.
- В случае, когда физическое лицо является подчиненным другого человека либо они имеют между собой родственные отношения.
- Если имеет место цепочка компаний, в которых каждое из звеньев цепочки владеет следующим в размере более 50% от уставного фонда.
Полный перечень ситуаций, при которых дробление бизнеса может быть признано незаконным, указан в налоговом кодексе РФ. Кроме того, инспектора налоговой службы могут подать иск в суд и признать лица зависимыми друг от друга, даже если признаки аффилированности между ними отсутствует.
Например, зависимость может быть признана в случае, если учредителем юридического лица является компания, с которой участник имел ранее длительные деловые отношения. Либо в случае, когда в одной из компаний ранее долго работал заместитель директора, главный бухгалтер или другой работник.
Суд выносит решение по совокупности признаков, поэтому на 100% застраховать себя от возможных санкций со стороны налоговой нельзя. Рекомендуется перед принятием решения о разделении и проведением этой операции консультироваться у юристов в области хозяйственного и налогового права.
Окончание. Начало – в № 23, 24 «А-Э».
НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
Учитывая, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения новое юридическое лицо не возникает, то реорганизованное юридическое лицо, применявшее УСН, при соблюдении всех условий, установленных главой 26.2 НК РФ, вправе продолжать применять данную систему налогообложения (письмо Минфина РФ от 16.06.2009 г. № 03-11-06/2/104).
Чтобы правопреемник продолжал применять УСН, нужно соблюсти предельный размер средней численности работников (не более 100 человек), предельный размер остаточной стоимости основных средств (не более 100 млн рублей).
Ст. 346.15 НК РФ установлено, что налогоплательщики, применяющие УСН, учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.
При определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.
А в соответствии с п. 3 ст. 251 НК РФ при определении объекта налогообложения не учитываются в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.
Следовательно, остаточная стоимость основных средств, перешедших к налогоплательщику-правопреемнику на УСН в результате присоединения к нему другой организации, не учитывается в составе доходов при определении налоговой базы.
Согласно п.п. 1 п. 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, вправе при определении налоговой базы уменьшать полученные доходы на расходы на приобретение, сооружение и изготовление основных средств, а также на достройку, дооборудование, реконструкцию, модернизацию и техническое перевооружение основных средств (с учетом положений п. 3 и 4 ст. 346.16 НК РФ).
П. 2 ст. 346.17 НК РФ установлено, что расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты.
Расходы на приобретение (сооружение, изготовление) основных средств, учитываемые в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 346.16 НК РФ, отражаются в последнее число отчетного (налогового) периода в размере уплаченных сумм.
По мнению Минфина, в связи с тем, что основные средства перешли к налогоплательщику в результате реорганизации в форме присоединения (то есть фактической оплаты указанных основных средств произведено не было), то налогоплательщик, применяющий УСН, не вправе при определении налоговой базы по налогу учитывать расходы на приобретение указанных основных средств (письмо Минфина РФ от 07.06.2010 г. № 03-11-06/2/90).
И еще один вопрос рассмотрело финансовое ведомство в указанном письме.
К налогоплательщику налога при УСН в результате реорганизации перешли обязательства присоединенной компании по погашению займов.
Минфин правомерно указал, что в связи с тем что при реорганизации, проводимой в форме присоединения юридического лица к другому юридическому лицу, к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица, то организация, применяющая УСН, вправе учесть в составе расходов, уменьшающих полученные доходы, расходы, направленные на погашение займов, обязательства по которым перешли к ней после реорганизации (присоединения).
Правопреемник применяет общую систему налогообложения
В соответствии с п. 2 ст. 346.25 НК РФ организации, применявшие УСН, при переходе на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений признают в составе доходов доходы в сумме выручки от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) в период применения УСН, оплата (частичная оплата) которых не произведена до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления.
Указанные доходы признаются доходами месяца перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений.
Таким образом, разъяснил Минфин РФ в письме от 28.02.2013 г. № 03-11-06/2/5850, организация, применяющая общий режим налогообложения с использованием метода начислений и присоединяющая к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, в месяце перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений должна учитывать в составе доходов сумму дебиторской задолженности покупателей за реализованные товары (выполненные работы, оказанные услуги, передачу имущественных прав) присоединяемой организации, переданную присоединяющей организации по передаточному акту.
Организация, применяющая общий режим налогообложения с использованием метода начисления и присоединяющая к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, расходы в виде стоимости сырья и материалов, переданные присоединяемой организацией по передаточному акту присоединяющей организации и использованные присоединяющей организацией на производство продукции, не учитывает в расходах при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений.
У организации, применяющей общий режим налогообложения с использованием метода начислений и присоединяющей к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, основные средства присоединяемой организации амортизации не подлежат (письмо Минфина РФ от 19.01.2012 г. № 03-03-06/1/20).
В письме от 14.01.2013 г. № ЕД-4-3/104@ ФНС РФ разъяснила, что налоговые декларации присоединяемой организации за последний налоговый период должны быть представлены организацией—правопреемником в налоговый орган по месту ее учета, если указанные декларации не были представлены присоединяемой организацией в налоговый орган до снятия ее с учета в установленном порядке.
В НК РФ не определены специальные сроки представления реорганизуемыми (ликвидируемыми) организациями или их правопреемниками налоговых деклараций за последний отчетный (налоговый) период деятельности реорганизуемой (ликвидируемой) организации и сроки уплаты налогов по таким декларациям.
Учитывая положения п. 3 ст. 50 НК РФ о неизменности сроков исполнения правопреемником обязанности по уплате налогов реорганизованного юридического лица, налоговые декларации подаются в налоговый орган, а налог уплачивается не позднее установленных в НК РФ сроков представления налоговых деклараций и уплаты налогов за отчетный (налоговый) период, в котором произошла реорганизация.
Так, налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, по итогам налогового периода представляется налогоплательщиками-организациями не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.
В декларации за последний налоговый период по присоединенной организации указываются ИНН и КПП организации-правопреемника, а на титульном листе декларации указываются наименование организации, за которую она представляется.
Организация—правопреемник должна представить декларацию за налоговый период, учитывая налоговую базу, исчисленную исходя из показателей данной организации до реорганизации и показателей в целом по реорганизованной организации.
В соответствии с абз. 8 п. 7 ст. 346.18 НК РФ убыток, полученный налогоплательщиком при применении иных режимов налогообложения, не принимается при переходе на УСН.
Убыток, полученный налогоплательщиком при применении УСН, не принимается при переходе на иные режимы налогообложения.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки), исчисленный в соответствии с главой 25 НК РФ, в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного ими убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее).
Таким образом, при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций возможно учесть только тот убыток, который сформирован по правилам главы 25 НК РФ.
Поэтому, подчеркивает Минфин РФ в письме от 25.09.2009 г. № 03-03-06/1/617, у налогоплательщика при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не принимается убыток, полученный присоединяемой организацией, применявшей до присоединения УСН.
П. 4, 5 ст. 10 Федерального закона от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» установлено, что если организация была ликвидирована или реорганизована до конца календарного года, последним расчетным периодом для нее является период с начала этого календарного года до дня завершения ликвидации или реорганизации.
Если организация, созданная после начала календарного года, ликвидирована или реорганизована до конца этого календарного года, расчетным периодом для нее является период со дня создания до дня завершения ликвидации или реорганизации.
Предусмотренные правила не применяются в отношении организаций, из состава которых выделяются либо к которым присоединяются одна или несколько организаций.
О том, как определяется база для начисления страховых взносов редакция писала в № 23 «А-Э» за 2016 г. в статье «Реорганизация в форме преобразования и страховые взносы. Суды против Минтруда».
При этом при реорганизации в форме присоединения позиция арбитражных судов аналогичная.
Согласно п. 16 ст. 15 Закона № 212-ФЗ в случае реорганизации плательщика страховых взносов — организации уплата страховых взносов, а также представление расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам осуществляются его правопреемником (правопреемниками) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом обязательств по уплате страховых взносов.
В то же время п. 15 ст. 15 Закона № 212-ФЗ предусмотрено, что в случае прекращения деятельности организации в связи с ее ликвидацией плательщики страховых взносов обязаны до дня подачи в регистрирующий орган заявления о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией представить в орган контроля за уплатой страховых взносов расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам за период с начала расчетного периода по день представления указанного расчета включительно.
Разница между суммой страховых взносов, подлежащей уплате в соответствии с указанным расчетом, и суммами страховых взносов, уплаченными плательщиками страховых взносов с начала расчетного периода, подлежит уплате в течение 15 календарных дней со дня подачи такого расчета или возврату плательщику страховых взносов в соответствии со ст. 26 Закона № 212-ФЗ.
В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» в случае реорганизации страхователя — юридического лица в форме присоединения к другому юридическому лицу он представляет сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в орган ФНС РФ документов для внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
В соответствии со ст. 230 НК РФ налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц истекшего налогового периода и суммах начисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему РФ за этот налоговый период налогов (форма 2-НДФЛ) ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
В случае реорганизации налогового агента либо его ликвидации деятельность налогового агента прекращается до окончания налогового периода.
Сведения о доходах физических лиц должны быть представлены ликвидируемой (присоединенной) организацией за последний налоговый период, которым в соответствии с п. 3 ст. 55 НК РФ является период времени от начала года до дня завершения реорганизации в форме ликвидации (письмо ФНС РФ от 27.11.2015 г. № БС-4-11/20731@).
Схемой "дробления" бизнеса пользуются крупные и средние предприятия. Таким образом они стараются избежать нежелательных проверок со стороны контролирующих органов, а главное, получить положенные небольшому бизнесу преференции в виде возможности снизить налоговую нагрузку.
Смысл в том, что малый бизнес использует специальные режимы налогообложения: упрощенную систему налогообложения (УСН) либо единый налог на вмененный доход (ЕНВД). Налоговая нагрузка у них меньше, чем у более крупных предприятий, работающих по общей системе налогообложения.
При применении УСН организации и предприниматели (ИП) уплачивают 6 процентов от дохода либо 15 процентов от прибыли (доходы минус расходы), а также страховые взносы. Эти ставки значительно ниже совокупных ставок налога на добавленную стоимость (18 процентов) и налога на прибыль организаций (20 процентов), которые применяют компании, и налога на доходы физических лиц (13 процентов), если речь идет об индивидуальном предпринимателе. При этом Налоговый кодекс (НК) устанавливает определенные ограничения, при превышении которых субъекты малого и среднего бизнеса утрачивают право применять специальный налоговый режим УСН. К таким ограничениям относятся: численность работников - она не должна превышать 100 человек, остаточная стоимость основных средств - не больше 150 миллионов рублей. Ограничение по доле участия других юрлиц установлено на уровне 25 процентов. Лимит УСН по доходам, полученным за год, составляет 150 миллионов рублей. Если хотя бы один из перечисленных критериев не соблюден, налогоплательщик утрачивает право на применение УСН.
ЕНВД, который позволяет организациям и предпринимателям не исчислять выручку от продаж, а определять сумму налога от физических показателей торговых площадей, также имеет ряд ограничений. Среди них, например, есть и такое: для розничной торговли торговая площадь магазина не должна превышать 150 квадратных метров.
Стремясь воспользоваться преференциями, которые положены малым и средним предприятиям, владельцы крупных компаний "дробят" бизнес на несколько внешне самостоятельных организаций или ИП, чтобы их деятельность формально отвечала требованиям закона.
Искусственное разделение бизнеса на части приводит к тому, что бюджет недополучает большие суммы налогов, малый бизнес страдает из-за недобросовестной конкуренции со стороны более крупных игроков, а потребители вводятся в заблуждение: они покупают товары у номинальных организаций и предпринимателей, а не у реального продавца, что усложняет защиту их прав. Конечно, никто не отменял право налогоплательщиков использовать законодательные преференции по налогам для экономии средств. Однако между разрешенной законом оптимизацией и нарушающим нормы закона "дроблением" с целью получения необоснованной выгоды есть четкая грань.
Проявлением недобросовестности является создание (выделение) юридического лица исключительно для уменьшения налоговой нагрузки без цели ведения фактической предпринимательской деятельности. Судебная практика, исходя из общих законодательных принципов, выработала этот подход уже давно. Теперь это зафиксировано и отдельной статьей 54.1 НК "Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов".
Дробление или, как сейчас иногда модно говорить, "разукрупнение" бизнеса - лишь частный случай создания фиктивных документов для прикрытия реальной ситуации и снижения налоговых выплат.
В последнем обзоре Верховный суд прямо указал, что если "видимость действий нескольких юридических лиц прикрывала фактическую деятельность одного хозяйствующего субъекта", налоговый орган может доначислить платежи "исходя из подлинного экономического содержания их деятельности путем консолидации доходов и исчисления налогов по общей системе налогообложения".
И в этой позиции нет ничего нового, практика преодоления таких злоупотреблений сложилась уже в большинстве регионов страны. Уже даже Конституционный суд в июле прошлого года признал конституционными действия налоговиков по проверкам и привлечению к уплате недобросовестных предпринимателей в таких ситуациях, поскольку, как сказал суд, "налогоплательщик не вправе распоряжаться по своему усмотрению той частью принадлежащего ему имущества, которая в виде определенной денежной суммы подлежит взносу в казну". Выводы Конституционного суда были подкреплены позициями Европейского суда по правам человека, который признал, что "попытки злоупотребления системой налогообложения должны пресекаться".
Важно и то, что было сразу отвечено на все претензии горе-оптимизаторов - "а что же вы не ловили нас раньше" и "где в законе термин "дробление бизнеса". Конституционный суд также с использованием европейской практики указал, что "невозможно ожидать, чтобы законодательное положение описывало во всех подробностях все способы, с помощью которых данный налогоплательщик мог бы вводить в заблуждение налоговые органы".
Казалось бы, ситуация ясна. Однако некоторые налогоплательщики все еще используют схемы "дробления" бизнеса. А при возникновении обоснованных претензий налоговых органов пытаются доказать, что все законно. Центр притяжения данных схем, судя по последним публикациям и судебной практике, сложился на Дальнем Востоке.
Показательным был пример с сахалинским предпринимателем Анатолием Змачинским. Имея в собственности автозаправочную станцию и предоставляя ее в аренду организациям, применяющим УСН, он выступал поставщиком ГСМ. При достижении установленного законом предельного объема выручки для льготного налогообложения (60 миллионов рублей) арендатор АЗС сразу же менялся, и схема работала заново до достижения предела выручки новым арендатором. Решением налоговой инспекции предпринимателю было предписано заплатить налогов в 4 раза больше, чем предусмотрено для малого бизнеса (до налоговой проверки за два года он заплатил всего около 6 миллионов рублей при выручке всех подконтрольных лиц около 600 млн). Суды подтвердили правоту налоговиков.
Другая история развернулась на Камчатке. Инспекция ФНС по Петропавловску-Камчатскому обнаружила в работе компаний бизнесмена Сергея Митюшина, владельца ООО "Автомир", признаки дробления. Бизнес с оборотом в 1,4 миллиарда рублей платил в бюджет всего около 6 миллионов рублей без учета зарплатных отчислений. Следственное управление СК РФ по Камчатскому краю установило, что Митюшин создал схему дробления бизнеса путем переноса части доходов на взаимозависимые юридические лица. А те, по мнению проверяющих, фактически занимались одним видом деятельности: торговали автотоварами одинакового ассортимента и представляли один бренд - "Автомир". Использование схемы дробления подтвердилось и тем, что компания вела деятельность в одном месте, скидочные карты принимались во всех ее внешне независимых отделениях. Была даже единая кассовая зона, где можно было рассчитаться с любым "самостоятельным" продавцом.
Формальная самостоятельность и независимость друг от друга продавцов разбивалась при простом изучении структуры владения и даже, как отметили суды, не оспаривалась Митюшиным. Единственным учредителем и гендиректором "Автоцентра" и "Автошины" являлся сам Сергей Митюшин. Также все три компании и ИП осуществляли деятельность на одной территории, имели одних и тех же контрагентов, даже пользовались единым расчетно-кассовым центром. "Автошина", "Автоцентр" и ИП значились арендаторами помещений в торговом центре, однако деньги за аренду почти не платили, поскольку единый финансовый поток концентрировался в руках одного руководителя. Не возмещали они расходы и на содержание торгового комплекса, а также на рекламу и изготовление подарочных сертификатов и дисконтных карт, которые у всех компаний тоже были общие с "Автомиром". По сути, все деление бизнеса преследовало одну цель: чтобы на каждую торговую точку приходилось не более 150 квадратных метров либо выручка не превышала 60 миллионов рублей.
В отношении владельца "Автомира" было возбуждено уголовное дело по статье "Уклонение от уплаты налогов в особо крупном размере", которое предусматривает наказание вплоть до лишения свободы на шесть лет. Предприниматель выразил протест, но проиграл суд сразу в трех инстанциях, а судебный акт, подтверждающий правоту ФНС, вступил в силу.
Суд рассмотрел кассационную жалобу Митюшина. Его активно поддерживают некоторые представители региональной власти. По мнению налоговых органов, это выглядит странно. Те, кто по роду своей деятельности должен, прежде всего, стоять на страже закона и интересов бюджета, не хотят реально разобраться в ситуации. В конце концов, и от их позиции тоже страдает бюджет Камчатки, не получая положенных по закону налоговых отчислений.
Между тем польза деятельности налоговиков для экономики в целом совершенно очевидна. Никакие меры поддержки малого бизнеса не помогут, если "малышами" будут называться крупные состоявшиеся компании с сотнями миллионов и миллиардами оборотов. Они просто не выдержат конкурентной борьбы. А за отсутствие конкуренции будут платить прежде всего потребители.
2019 год объявлен годом «неправильного дробления»
Компании не научились или не хотят дробить бизнес правильно. Фиктивное дробление привлекает внимание налоговой инспекции. Начинаются проверки, которые приводят к существенным доначислениям и штрафам. Эти проверки вышли на первое место в 2019 году. Если у вас одна компания на «классике», а остальные на спецрежимах, у налоговых органов появится масса вопросов:
– почему деятельность не ведется в рамках одной организации?
– почему у ваших компаний одинаковые адреса, телефоны, IP-адреса, общие отделы, сайты, кассовые аппараты, вывески, баннеры, единая рекламная концепция или дисконтная программа, счета в одном банке и т.д.?
– почему ваши сотрудники даже не в курсе, где они трудоустроены?
И еще множество вопросов, а вывод будет один: дробление искусственное – для экономии налогов.
ПАМЯТКА: Искусственное дробление – это создание ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика.
«Самая проблемная точка сейчас – дробление». Даниил Егоров, замруководителя ФНС
Правовые основы «дробления»
Дробление бизнеса – это бизнес-процесс, в результате которого вместо одной компании появляются ряд новых самостоятельных структур. Термины «схема», «дробление бизнеса» не раскрывается ни в одном налоговом нормативном акте. ГК РФ не запрещает юридическим лицам проводить реорганизацию в форме разделения или выделения (ст. 57 ГК РФ), а также регистрировать новые организации с передачей им активов и имущества (ст. 51 ГК РФ). Получается, что с точки зрения ГК РФ дробление бизнеса не противоречит нормам права.
Налоговое законодательство также не запрещает юридическим лицам выбирать наиболее выгодную для них систему налогообложения. Суды также отмечают это право.
Учтите! Необходимость реорганизации придется доказывать, если благодаря ее проведению удалось сэкономить на налогах.
Не запрещено быть учредителем нескольких компаний. Однако налоговый орган пытается квалифицировать в дроблении бизнеса отсутствие деловой цели (намерения) и получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (ННВ).
ПАМЯТКА: Критерии ННВ изложены в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.
В суде налогоплательщикам придется обосновать деловую цель, ответить на главный вопрос: «Для чего были созданы новые организации?».
Основные преимущества дробления бизнеса
- Снижение налоговой нагрузки.
- Безопасность активов и первых лиц компании.
- Прозрачная структура /легкость в управлении.
- Развитие бизнеса по направлениям.
- Защита от рейдерства.
Какими документами руководствоваться
– Методические рекомендации ФНС и Следственного комитета (СК) (письмо ФНС от 13.07.2017 №ЕД -4-2/13650@) по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов. В этом документе среди схем уклонения от налогообложения названо искусственное дробление бизнеса с целью сохранения или получения статуса плательщика единого налога по УСН.
– Новая статья 54.1 НК РФ. Она дополнила налоговое законодательство положениями о недопустимости уменьшения налогоплательщиками налоговой базы или суммы налога в результате искусственно произведенных искажений. Основной целью совершения сделок, как и ранее, не должна быть неуплата налогов (критерий деловой цели сделок). ФНС России отмечает, что характерный пример такого искажения – создание схемы дробления бизнеса.
– Обзор судебных дел, связанных с применением глав 26.2 и26.5 НК РФ, утв. Пленумом ВС РФ от 04.07.2018, Определение ВС РФ от 21.11.2017 №304-КГ17-16800, от 27.08.2018№304КГ18-12160 и другие. А также арбитражная практика различных округов.
– Письма ФНС по вопросам дробления: от 29.12.2018 №ЕД -4-2/25984, от 11.08.2018 №СА -4-7/15895@, от 11.10.2017 №СА -4-7/20486@, от 31.10.2017 №ЕД -4-9/22123@ и другие. В них налоговая служба разъясняет, как выявлять незаконное дробление, какие доказательства искать и что конкретно подтверждает злоупотребление и необоснованную налоговую выгоду.
ФНС ужесточает контроль и активизирует борьбу с фиктивным дроблением
В феврале 2019 г. в базах данных появилось письмо ФНС от 29.12.2018 №ЕД - 4-2/25984, которым территориальным налоговым органам поручено усилить контрольно-аналитическую работу в этом направлении. Налоговая служба поручила территориальным инспекциям усилить контроль и активнее находить компании, которые создают видимость деятельности нескольких самостоятельных компаний. Речь идет о незаконном дроблении бизнеса.
Обратите внимание! Если большая компания намеренно разделилась на несколько небольших фирм, чтобы применять УСН или ЕНВД, инспекторы могут доначислить с выручки НДС и налог на прибыль, а также пени и штраф. ФНС предупреждает, что кроме доначислений и санкций по налогам возможны более тяжкие последствия для участников схемы. Вплоть до возбуждения уголовных дел на владельцев бизнеса.
В конце письма сказано, что «необходимо исключить предъявление необоснованных претензий к разделению бизнеса, не направленному на злоупотребления, поскольку выбор и изменение бизнес-структуры является исключительным правом хозяйствующего субъекта».
Пример. Предприниматель разделяет бизнес, чтобы иметь возможность применять льготные режимы налогообложения. Вместе с группой подконтрольных лиц, в которую вошли его родственники и знакомые, он вел деятельность в торгово-развлекательном центре. Передал в аренду торговые площади нескольким ИП. Причем площадь была разделена так, чтобы не выйти за ограничения, установленные для ЕНВД – площадь торгового зала может быть не более 150 кв. м.
Налоговики выяснили, что все подконтрольные лица участвовали в деятельности формально. В результате чиновники доказали, что выгодоприобретателем был предприниматель, и он получил налоговую экономию. Сумма налогов, которую ему удалось сэкономить с помощью незаконного дробления, составила более 80 млн рублей. Деньги взыскали, предприниматель уплатил их в бюджет.
Когда дробление безопасно
- Легальная работа.
- Использование самостоятельных добросовестных лиц.
- Наличие деловых целей.
- Правильный документооборот.
- Обоснованная ценовая политика.
Важно знать! Применять искусственные юридические конструкции для хозопераций, которые не содержат признаков противоправности, но лишены смысла и не имеют неналоговых причин, приравнено к злоупотреблениюправом в сфере налоговых правоотношений.
Рекомендации:
- Не злоупотреблять без необходимости спецрежимами в группе компаний.
- Обосновать сотрудничество с подконтрольными ИП и организациями.
- Иметь обоснованные возражения на претензии налоговиков.
- Помнить, что чиновники не вправе указывать бизнесу, каким образом вести деятельность и выбирать за него способ ее осуществления.
Какие схемы используют, чтобы поделить бизнес
Есть две основные схемы, по которым компании незаконно дробят бизнес.
1 схема – организация переводит часть выручки, имущества и персонал в другую фирму или ИП на спецрежиме. То есть, учредитель создает несколько фирм либо компанию и ИП, но на самом деле они работают как единое целое и фактически маскируют один бизнес, одни покупатели. Фирмы могут работать параллельно либо новых участников регистрируют, когда показатели одной фирмы приближаются к предельным лимитам по УСН (пп. 15,16 п. 3 ст. 346.12 НК, п.4 ст. 346.13 НК).
Имейте в виду! Если выручка каждой компании в пределах лимита на УСН, но суммарно выше 150 млн рублей, то инспекторы считают, чтов этом случае упрощенцы незаконно дробят бизнес и должны платить налоги по общей системе.
2 схема – это создание группы компаний, в которой есть организации или ИП как на общей системе, так и на спецрежимах – УСН и ЕНВД. То есть, контрагентов делят, с НДС и без НДС. Эту схему работы еще совмещают с обналичкой. Дружественные фирмы и ИП используют, чтобы увеличить расходы фирмы на общей системе. Предприниматели фактически не ведут деятельность, а лишь имитируют ее.
Признаки незаконного дробления бизнеса
На что именно обратят внимание инспекторы при проверке, какие обстоятельства вызовут у них подозрение? В письме ФНС от 11.08.2017 № СА -4-7/15895@ перечислены общие признаки, свидетельствующие о согласованности действий участников схем дробления бизнеса, и раскрыты основные признаки, которые указывают на дробление. Каждый признак проиллюстрирован примерами из судебных решений, вынесенных как в пользу инспекции, так и в пользу плательщиков. Всего сформулировано 17 признаков фиктивного дробления. Но в судебной практике таких признаков больше.
Важно! Если компания обладает одним или двумя признаками – это не доказывает незаконность разделения. Но совокупность таких критериев однозначно повлечет проверку и последующие доначисления. Причем налоги доначислят, исходя из всей прибыли, полученной участниками схемы.
Деловые цели компании
- Выведение из головной компании непрофильных для нее видов деятельности.
- Распределение бизнеса по видам деятельности.
- Распределение бизнеса по региональному признаку.
- Увеличение мотивации персонала.
- Повышение ответственности топ-менеджеров за результаты своей работы и т.д.
Рекомендации: Ознакомиться подробно с письмом ФНС от 11.08.2018, проанализировать все изложенные в нем признаки, по которым инспекторы определяют незаконное дробление и разъяснения налоговиков.
Чтобы доказать незаконное разделение, инспекторам нужно правильно рассчитать налоги и обязательства выгодоприобретателя. Для этого они обязаны не просто сложить все доходы, полученные участниками, но и определить понесенные ими расходы. Только полученная разница станет налоговой базой. Суды внимательно проверяют методику, которую используют налоговики. Поэтому ФНС России рекомендует нижестоящим инспекциям обязательно:
– учитывать не только доходы, но и расходы участников схемы, обосновывать ставки налога, приводить в акте и решении по проверке подробные расчеты, поясняющие примененную методику, доказывать конкретные суммы, участвующие в расчете. Для этого нужно истребовать документы у контрагентов, банковские выписки, изучать данные об аналогичных налогоплательщиках, принимать во внимание возражения налогоплательщика.
К сведению: Арбитражные суды за последние 4 года рассмотрели более 400 дел на сумму 12,5 млрд рублей, то есть в среднем больше 30 млн рублей на одно дело.
ФНС и некоторые региональные управления (УФНС) разработали внутренние проверочные таблицы с указанием признаков фиктивного дробления. Например, таблицы, отдельно, когда бизнес дробят:
– компании на ОСНО, которые распределяют доходы между УСН и ЕНВД, фирмы, которые работают на УСН и распределяют между собой виды деятельности, организации на ЕНВД, которые распределяют между собой площади помещений.
Для каких целей они используют эту аналитику? Инспекторы могут пользоваться перечнем показателей из таблиц, чтобы собрать на проверке доказательства незаконного дробления. Причем этот список не исчерпывающий.
Таблица необходима и для компаний, чтобы оценить свои риски. Организация может заполнить данные и понять, попадает ли она в группу риска. Чем больше признаков есть у компании, тем больше вероятность, что инспекторы заподозрят незаконное дробление. Чтобы не привлекать внимание к фирме, нужно избегать признаков дробления.
Продолжение – в июльском номере «Делового обозрения».
Дробление бизнеса:
на что обратить внимание
Из-за использования компаниями схем с дроблением бизнеса в ходе налоговых проверок организациям доначисляют налог на прибыль, НДС, штрафы, пени. Вменяют в вину и незаконное применение спецрежимов. Количество налоговых споров и судов ежегодно растет. «Размежевание» бизнеса – это потребность или незаконная схема?
Предприниматели в налоговых схемах: опасная оптимизация
В основном бизнесмены хотят жить честно и при этом платить меньше налогов. Узнав о новом способе налоговой оптимизации и решив, что она подходит для их бизнеса или отдельных хозопераций, предприниматели начинают работать «по-новому»: не оценивают налоговые риски и последствия, забывая, что пристальное внимание налоговиков неотступно.
Читайте также: