Опционы для сотрудников налогообложение

Опубликовано: 26.04.2024

Michael Dalcoe The CEO How to Make Money with Karatbars Michael Dalcoe The CEO (Май 2021).

Существует два типа опционов на акции, неквалифицированные фондовые опционы (NQ) и опционы на стимулирующие акции (ISO). Каждый из них облагается налогом совершенно по-разному. Оба они описаны ниже.

Налогообложение неквалифицированных опционов на акции

Если вы используете неквалифицированные опционы на акции, разница между рыночной ценой акции и ценой гранта (называемой спредом) считается обычным заработанным доходом, даже если вы используете свои варианты и продолжают удерживать акции.

Заработанные доходы облагаются налогом на заработную плату (Social Security and Medicare), а также регулярные налоги на прибыль по вашей применимой ставке налога.

Вы платите два типа налогов на заработную плату:

OASDI или социальное обеспечение - что составляет 6,2% от прибыли до пособия по социальному обеспечению, которая составляет $ 118 500 в 2015 году
HI или Medicare, что 1. 45% от всех заработанных доходов, даже суммы, превышающие размер пособия.

Если ваш заработанный доход за год уже превышает базовую льготу, чем ваши налоги на заработную плату при приобретении от реализации ваших неквалифицированных опционов на акции будут только 1. 45%, приходящиеся на Medicare.

Если ваш доход, полученный за год до даты, уже не превышает базу пособий, чем при использовании неквалифицированных опционов на акции, вы заплатите в общей сложности 7. 65% от суммы прибыли до тех пор, пока ваш заработанный доход не достигнет выгоды чем 1,45% от прибыли по льготной базе.

Вы не должны осуществлять опционы на акции, строго исходя из налоговых решений.

Однако имейте в виду, что если вы используете неквалифицированные опционы на акции в течение года, когда у вас нет другого заработанного дохода, вы будете платить больше налогов на заработную плату, чем будете платить, если вы будете осуществлять их в течение года, когда у вас есть другие источники заработанные доходы и уже превышают благ.

Помимо налогов на заработную плату, все доходы от спреда облагаются обычными подоходными налогами.

Если вы удерживаете акции после тренировки, а дополнительные прибыли за пределы спреда достигаются, дополнительные прибыли облагаются налогом как прибыль от прироста капитала (или как потеря капитала, если акции упали). В Фэйрмарке. com «Налоговое руководство для инвесторов», вы можете найти дополнительную информацию о налогах, которые применяются при использовании опционов без лицензии.

Налогообложение опционов на стимулирующие акции

В отличие от опционов с неквалифицированными запасами, прибыль от опционов на акции стимулирования не облагается налогами на заработную плату. Однако он, естественно, облагается налогом, и это является предпочтительным элементом для расчета AMT (альтернативного минимального налога).

Когда вы используете опцион «стимулирующий запас», существует несколько разных налоговых возможностей:

Вы используете опционы стимулирующих акций и продаете акции в течение одного и того же календарного года. В этом случае вы платите налог за разницу между рыночной ценой при продаже и ценой субсидии по обычной ставке подоходного налога.
Вы используете опционы стимулирующих акций, но держите акции. В этой ситуации разница между ценой гранта и рыночной ценой становится элементом предпочтения AMT, поэтому использование опционов стимулирования может означать, что вы заплатите AMT (альтернативный минимальный налог). Вы можете получить кредит за излишний налог на AMT, но для использования этого кредита может потребоваться много лет. Если вы держите акции в течение одного года с даты выполнения (два года с даты предоставления опциона), разница между ценой гранта и рыночной ценой при продаже опционов облагается налогом как долгосрочная прибыль, а не обычный доход, и если ваша обычная ставка налога превышает ставку налога на AMT, которую вы можете использовать для использования ранее накопленного кредита AMT. Для лиц с высокими доходами удерживание акций на необходимый период времени может означать уплату налога на прибыль в размере 15% против 35%. Тем не менее, существует риск для этой стратегии, которая должна быть тщательно оценена.

Налоговые правила могут быть сложными. Хороший специалист по налогообложению и / или финансовому планировщику может помочь вам оценить налоги, показать вам, сколько у вас будет после уплаты всех налогов, а также дать указания о способах использовать ваши варианты для выплаты минимального налога.

Оптимизация страховых взносов
Примеры налогового планирования

Опционные программы – признанный инструмент мотивации работников высшего и среднего звена. Их суть заключается в том, что сотруднику предоставляют право на покупку акций или долей компании по фиксированной цене. А когда по прошествии времени физлицо реализует это право, оно получает возможность перепродать приобретенные активы по возросшей рыночной цене.

Сейчас опционы вновь набирают популярность, в том числе и по причине повышения тарифа страховых взносов. Ведь предоставление акций или долей сотрудникам по льготной цене взносами не облагается.

Заметим, что опционные программы в основном используются в компаниях, акции которых свободно обращаются на рынке и имеют большой потенциал для роста. Но это делается не с целью налогового планирования, поскольку в таких организациях зарплата высшего звена уже в первые месяцы часто превышает необлагаемый лимит по взносам.

Для целей экономии опционы могут быть выгодны небольшим или средним организациям. Даже если их акции или производные инструменты от долей не обращаются на рынке ценных бумаг. Ведь группа компаний сама может создать условия для выкупа у сотрудников акций или долей по необходимой цене и доказать ее рыночность.

Доли в ООО так же, как и акции, могут быть предметом опциона

Опционные программы применимы и в отношении долей обществ с ограниченной ответственностью. Ведь участники общества также вправе заключить договор, по которому они обязуются продать долю по установленной цене при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от ее отчуждения до наступления определенных обстоятельств (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО).

Для реализации опционной программы топ-менеджеру сначала необходимо стать участником общества. Например, получив символическую долю в размере 0,1 процента, он приобретает право заключить договор на выкуп более значительной доли через некоторое время.

Чтобы сэкономить, опцион не должен быть «фантомным»

На практике существуют различные типы опционных программ.

Опционы эмитента. Под ним понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право на покупку акций (но не долей) компании-эмитента опциона по зафиксированной цене (ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Главным достоинством является то, что выпуск таких опционов урегулирован законодательством.

Однако процедура выпуска и размещения опционов достаточно сложна (Стандарты эмиссии ценных бумаг, утв. приказом ФСФР от 25.01.07 № 07-4/пз-н). Кроме того, эти ценные бумаги могут конвертироваться только в акции дополнительного выпуска. В результате требуется допэмиссия, которая может размыть текущие размеры пакетов акционеров и вызвать недовольство миноритариев.

Также неудобно, что при использовании опциона эмитента возникает неопределенность с составом участников опционной программы. Ведь статья 40 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО позволяет акционерам в определенных случаях приобретать эмиссионные ценные бумаги, которые конвертируются в акции, размещаемые по закрытой подписке.

Договорные опционные программы. Наиболее распространенный на практике вариант. Подразделяются на две группы, подробнее о которых расскажем ниже:

классический опцион, когда акции передаются в конце программы;
акции с ограниченным обращением, которые передаются в начале программы.

«Фантомные» опционы . Их суть в том, что участники не покупают акции или доли, а получают премии, размер которых привязан к курсовой стоимости определенного количества ценных бумаг или иным финансовым показателям.

Однако выплаты по таким опционам формально могут рассматриваться в качестве объекта обложения страховыми взносами, так как фактически мало чем отличаются от обычного премирования сотрудников. Так что экономия здесь связана с очень большим риском.

Для реализации опционной программы потребуется дружественный помощник

Для экономии на страховых взносах в средних и небольших компаниях больше подходят договорные опционные программы. Здесь в большинстве случаев используются уже выпущенные акции или доли в ООО.

Для реализации такой программы обычно привлекается дружественная компания-оператор. На нее переводятся акции или доли, право выкупа которых будет передано сотрудникам. Необходимость такого посредника обусловлена законами об АО и ООО, не позволяющими организации держать на балансе собственные доли или акции более года (ст. 72 закона № 208-ФЗ, п. 2 ст. 24 закона № 14-ФЗ). По истечении этого периода они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости. А опционные программы, как правило, длятся больший срок.

Форма передачи акций и долей оператору может быть разной. Внесение собственных акций или долей в уставный капитал «дочки» (своеобразное перекрестное владение). Их продажа дочерней организации. Дарение денег с той целью, чтобы «дочка» выкупила акции или доли у третьих лиц (налог на прибыль не возникнет, если учредитель будет владеть более 50% уставного капитала «дочки» – подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Передача денег взаем с той же целью и т. д.

В любом случае при совершении сделок с дочерней организацией в рамках опционной программы необходимо проверить стороны на заинтересованность (ст. 81–83 закона № 208-ФЗ, ст. 45 закона № 14-ФЗ). И при ее наличии получить одобрение на сделку от совета директоров. В противном случае существует риск, что опционная программа может быть оспорена (постановление Президиума ВАС РФ от 19.01.10 № 12320/09).

Кроме того, в акционерном соглашении или соглашении между участниками может быть установлена обязанность согласовывать сделки с акциями и долями с другими участниками (ст. 32.1 закона № 208-ФЗ, п. 3 ст. 8 закона № 14-ФЗ).

Три этапа классического опциона

Отличительной чертой классического опциона является передача акций или долей в конце программы.

Заключение договора купли-продажи акций или долей под отлагательными условиями (ст. 157 ГК РФ). В договоре между физлицом и оператором прописывается, что при наступлении определенных условий оператор обязуется продать, а физлицо – купить акции или доли организатора в конце программы по цене, которая действовала на ее начало.

В качестве отлагательных условий используются достижение заданных показателей, сохранение трудовых отношений на конец срока программы и т. д. Например, в (опционной программе компании «Альфа-капитал» условием реализации опциона являлось достижение определенного размера активов к конкретному периоду времени.

Промежуточный период. На этом этапе отлагательные условия могут как возникнуть, так и не возникнуть. Акциями или долями владеет оператор, который имеет право голосовать ими и получать дивиденды.

Реализация классического опциона. При наступлении отлагательных условий сотрудник получает право купить акции или доли по начальной цене. Работник выигрывает, только если их рыночная стоимость на конец программы превышает начальную цену.

Чтобы подстраховать физлицо от потерь, в договоре можно предусмотреть возможность одностороннего отказа работника от права выкупа, которым он может воспользоваться при потере акций или долей в цене. При этом оператору право отказа от продажи не предоставляется.

Если отлагательные условия не наступили, права и обязанности сотрудника и оператора по названному документу не возникают.

Три этапа опциона по программе «с ограничениями»

В подобном случае акции или доли передаются в собственность физического лица в начале программы, но на определенный срок их обращение ограничивается: их нельзя продавать или передавать в залог.

Заключение договоров. Здесь физлицо и оператор заключают между собой сразу несколько договоров:

договор купли-продажи акций или долей с отсрочкой платежа до окончания промежуточного периода;
договор обратной купли-продажи под отлагательными условиями, при наступлении которых физлицо обязуется вернуть акции или доли;
договор залога акций или долей, который обеспечивает обязательства физлица по остальным двум договорам.

Промежуточный период. В этот период акции или доли основной компании находятся в собственности сотрудника, который ограничен в распоряжении ими, так как они находятся под залогом. В то же время он как собственник акций имеет право на получение дивидендов. Что же касается права голоса, оно в соответствии с условиями программы может быть передано оператору по доверенности.

При наступлении отлагательных условий (например, низкие показатели результативности, разрыв трудовых отношений на конец промежуточного периода и т. д.) в действие вступает договор обратной купли-продажи.

Реализация опциона по программе акции или доли «с ограничениями». Если обязанности сотрудника по договору обратной купли-продажи акций не возникли, он получает право оплатить оператору их приобретение по цене, зафиксированной в договоре купли-продажи. В некоторых случаях условия опционной программы могут предусматривать, что физлицам предоставляется не отсрочка платежа, а заем от оператора на оплату приобретаемых акций. Например, схема с займом использовалась в опционной программе ОАО «Газпром». Соответственно, в этом случае на третьем этапе физлицо погашает заем.

После оплаты акций по начальной цене залог с них снимается. Сотрудник становится полноправным собственником акций и может заработать на перепродаже.

Иногда в условиях опционных программ может быть заложен механизм безденежного выкупа. Его суть в следующем: чтобы собрать деньги для выкупа акций, сотрудник продает оператору некоторое количество акций по рыночной цене на момент окончания программы. Для этого заранее в начале программы между оператором и физлицом заключается предварительный договор купли-продажи акций. Такая схема применялась в опционной программе РАО ЕЭС.

Налоговые последствия для оператора зависят от опционной программы

Если акции или доли передавались «дочке» путем их взноса в уставный капитал, то их стоимость определяется исходя из данных налогового учета материнской компании (ст. 277 НК РФ). Если же «дочка» сама выкупала их у владельцев бизнеса, то акции или доли учитываются по цене приобретения.

Что касается определения доходов от продажи акций физлицу, то при опционе с выкупом в конце срока отношения оператора и физлиц можно трактовать двояко. С одной стороны, соглашение с отлагательными условиями можно рассматривать как обычный договор купли-продажи с отсрочкой исполнения. Но в этом случае цена акций на момент продажи физлицу будет очевидно нерыночной. Это обяжет оператора принимать для целей налогообложения расчетную цену (ст. 280 НК РФ). У него возникнет «виртуальная» налогооблагаемая прибыль в виде разницы между ценой бумаг в налоговом учете и расчетной ценой.

С другой стороны, такой договор может рассматриваться в качестве финансового инструмента срочных сделок (п. 2 Положения, утв. приказом ФСФР России от 04.03.10 № 10-13/пз-н). Здесь статья 280 НК РФ применяется не на момент наступления отлагательных условий, а на момент заключения срочной сделки, когда и проверяется рыночность цены акций (п. 2 ст. 305 НК РФ). В этом случае у оператора не возникает «виртуальной» базы по налогу на прибыль. Второй вариант выгоднее, поэтому его использование целесообразно закрепить в учетной политике оператора.

В остальных случаях серьезных рисков нет. Налоговая база при продаже долей по любой схеме определяется стандартно: доходы минус расходы. А при продаже акций «с ограничениями» риск применения расчетной цены минимальный. Ведь момент реализации возникает сразу после начала опционной программы по рыночной на тот момент цене, которая вряд ли будет ниже расчетной.

Для исчисления НДФЛ проще опцион «с ограничениями»

НДФЛ работника, который воспользуется опционом, зависит от ее типа.

Классический опцион. В конце программы, если рыночная цена приобретенной акции больше, чем указанная в договоре, у физлица возникает налогооблагаемая материальная выгода в сумме разницы (п. 4 ст. 212 НК РФ). При дальнейшей продаже акций сумма матвыгоды, с которой был уплачен налог, и сам уплаченный налог включаются в число расходов гражданина, уменьшающих его доходы от продажи ценных бумаг (п. 13 ст. 214.1 НК РФ).

В отношении долей эта норма не действует. Если только всю систему договоров не признают инструментом срочных сделок, но это маловероятно. Поэтому если опционная программа основана на продаже долей, налоговая база по НДФЛ будет возникать у физлица не в два этапа, а лишь при фактической их продаже на сторону. Но в совокупности – приблизительно в той же сумме.

Опцион «с ограничениями». Если в договоре купли-продажи акций или долей установлена рыночная цена, то на момент перехода права собственности к физлицу налоговых последствий не возникает. Отсрочка платежа не образует матвыгоду.

После выкупа акций или долей и их последующей продажи у работника возникнет доход в виде разницы между выручкой и понесенными расходами. Если активы приобретались за счет полученного займа, в расходы можно включить и проценты по нему. Только если проценты будут меньше предельных значений, установленных в НК РФ, то возникнет материальная выгода, облагаемая НДФЛ (ст. 212 НК РФ).

Отлагательные условия могут вызвать гражданско-правовой спор

Если в опционных программах используются такие отлагательные условия, как, к примеру, достижение финансовых показателей и сохранение трудовых отношений на конец программы, они могут стать предметом гражданско-правового спора.

Согласно пункту 1 статьи 157 ГК РФ, в момент совершения сделки топ-менеджеру и оператору не должно быть известно, наступит или нет в будущем обстоятельство, включенное в сделку в качестве условия. Сложность в том, что так или иначе все используемые отлагательные условия косвенно зависят от воли сторон. При этом существующая судебная практика довольно противоречива.

Так, некоторые суды считают, что отлагательные условия никоим образом не должны зависеть от воли сторон (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 07.10.03 № Ф08-3832/2003 и Уральского от 26.11.07 № Ф09-8706/07-С4 округов). Другие указывают, что главное, чтобы участникам сделки не было известно, будет ли совершено действие в будущем или нет (постановления Президиума ВАС РФ от 22.12.98 № 936/97, Федерального арбитражного суда Московского округа от 18.10.06 № КГ-А41/10103-06).

Кроме того, представляется довольно рискованным обеспечивать залогом обязательства работника из договора обратной купли-продажи акций или долей в программе с ограничениями. Законодательство требует, чтобы в договоре залога был указан срок исполнения обеспечиваемого обязательства (ст. 339 ГК РФ). Но обязательства из договора обратной купли-продажи возникают только при наступлении отлагательных условий. В этой связи договор залога может быть признан незаключенным.

«Клерк» Рубрика Свой бизнес

Каждый российский предприниматель, так или иначе, задавался вопросом – как стимулировать своих сотрудников так, чтобы они были «кровно» заинтересованы в процветании компании. Зарубежный бизнес давно нашел ответ на этот вопрос – сделать из сотрудника не просто наемного работника, а собственника компании. И здесь как нельзя лучше помогают опционные программы поощрения. В России опционы для сотрудников стали появляться сравнительно недавно, но они набирают все больше оборотов в последнее время.

Чем же они могут быть привлекательны для бизнеса и для работников. Дело в том, что самые распространенные «мотиваторы» - премия и зарплата стимулируют сотрудников краткосрочно, а опцион, напротив, рассчитан на длительную перспективу. Грамотная реализация опционной программы принесет положительный результат, как для владельцев бизнеса, так и для сотрудников – владельцев опционов.

Что такое опцион

Для начала необходимо разобраться с понятием опциона. Нормативное определение дано в ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которой опцион - это ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок или при наступлении указанных обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона.

Другими словами, опционная программа заключается в том, что компания обязуется через установленное время продать своему сотруднику акции по заранее определенной цене. Реализация такой программы позволяет каждому конкретному сотруднику почувствовать себя вовлеченным в достижение компанией положительных результатов.

Необходимо отметить, что опцион, в первую очередь, является ценной бумагой, а значит, подчиняется всем нормам, регулирующим рынок ценных бумаг.

Особенностью опциона является то, что это именная ценная бумага, а значит, он неразрывно связан с личностью владельца. Благодаря указанной особенности компания вправе выборочно подходить к решению вопроса о предоставлении опционов конкретным сотрудникам и в определенном количестве. Таким образом, компания выделяет наиболее перспективных работников и стимулирует их на достижение необходимых результатов.

Также необходимо отметить, что решением о выпуске опционов можно предусмотреть ограничения на их обращение. Например, можно установить, что опцион действует только если, указанный сотрудник работает в компании, а в случае его увольнения он утрачивает права принадлежащим ему опционам. Такая особенность поможет удержать в бизнесе высококвалифицированных сотрудников. Кроме этого, можно даже установить, что владелец опциона не вправе передавать права по нему третьим лицам, ограничив тем самым обращение опционов.

Виды опционов

Исходя из особенностей опциона, можно выделить 2 типа: срочные и условные. Причем, эти типы опционов могут сочетаться в одном выпуске.

Под срочными опционами понимается, что реализация прав по опциону связана с установленной календарной датой, например, через 2 года.

Выпуск опционов под условием означает, что их владелец – сотрудник компании сможет реализовать свои права по опциону лишь при наступлении определенных условий, например, при достижении компанией определенных финансовых результатов. Другими словами компания соглашается продать своему сотруднику акции только при наступлении для нее благоприятных обстоятельств: увеличение продаж, улучшение финансовых показателей и т.д.

Соответственно, сочетая в себе качества срочных и условных бумаг, опцион помогает руководителю достигнуть от работников повышения личной заинтересованности в результатах деятельности компании, так как именно от этого будет зависеть, получит ли он право на приобретение акций или нет.

Также еще одной особенностью опциона является возможность установления строго фиксированной цены приобретения акций при исполнении опциона. Соответственно, работник вправе рассчитывать на получение прибыли при росте котировок акций компании.

Выпуск опционов

В первую очередь опционы – это ценные бумаги, следовательно, необходимо строго соблюдать нормативные требования, регламентирующие процесс выпуска опционов.

1) необходимо соблюсти требование о количестве объявленных акций компании. Эмитент не сможет выпустить опционы, если количество объявленных акций будет меньше количества акций эмитента, право на приобретение которых предоставляют опционы. Таким образом, выпуск опционов будет обеспечен количеством объявленных акций.

2) количество акций, право на приобретение которых предоставляется опционами, не должно превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных ранее.

3) размещение опционов, впрочем, как и любых других дополнительных ценных бумаг, возможно только после полной оплаты уставного капитала.

4) Не допускается изменение прав по акциям, приобретение которых гарантировано опционами. То есть, если при размещении опционов, которыми гарантировано приобретение привилегированных акций с определенным в уставе размером дивиденда, а впоследствии собрание акционеров примет решение об уменьшении размера дивиденда по таким акциям, то права владельцев опционов будут нарушены. Во избежание таких нарушений и были введено указанное нормативное требование.

Процедура выпуска опционов не отличается от выпуска дополнительных акций и включает в себя следующие этапы:

- принятие решения о выпуске опционов, конвертируемых в акции. Такое решение принимается советом директоров либо общим собранием акционеров, в зависимости от того, к компетенции какого органа общества относится этот вопрос.

- утверждение решения о выпуске опционов. Данную процедуру по общему правилу, исполнят совет директоров общества.

- государственная регистрация выпуска опционов осуществляется ФСФР либо ее территориальными отделениями.

- размещение опционов среди сотрудников. На данном этапе происходит покупка ценных бумаг сотрудниками компании.

- государственная регистрация отчета об итогах выпуска является завершающим этапом выпуска опционов и также осуществляется ФСФР.

Необходимо отметить, что на данный момент выпустить опционы могут лишь акционерные общества, для обществ с ограниченной ответственностью такой возможности законом не предусмотрено.

Анализируя все вышесказанное, можно сделать вывод о том, что опционные программы для сотрудников являются одним из методов стимулирования сотрудников, а также способом повышения показателей компании, что обусловлено непосредственной заинтересованностью не только владельцев бизнеса, но и самих сотрудников – владельцев опционов в финансовых результатах компании. Опционные программы создают эффект долгосрочного «премирования» для сотрудников, которые начинают осознавать свою причастность к общему делу и успехам фирмы. Основная задача для собственников состоит в грамотной реализации опционной программы, в том числе, в решении вопроса, кому из сотрудников предлагать опционы и за какие реальные достижения.

В 21 веке, где ни одного программиста не удивишь теннисным столом, PS5 и ящиком снеков в офисе, нужно задумываться о новых способах мотивации. Ни один стартап не может позволить себе конкурировать с зарплатами талантливых сотрудников, в том числе программистов, гигантов технологического рынка. Чтобы заинтересовать сотрудника в свой проект, чтобы он также как и владелец переживал за развитие компании — нужно делиться. Делиться временем. Делиться хорошим вознаграждением за проделанную работу. И делиться акциями или правильнее «опционами на акции». За время и деньги все понятно. С опционами разберемся.

Опцион дает возможность сотруднику получить предложение на покупку части компании через опционы на обыкновенные акции по низкой цене. Если компания успешна, сотрудник может продать акции по более высокой цене.

Проще говоря, опционы или как принято называть «Опционные программы»- это вознаграждения сотрудников. Используются как инструмент мотивации персонала, популярны в мировой практике, особенно в США, но с каждым годом в странах СНГ об этом инструменте хотят знать все больше.

Как опционы работают в США

В США опционные программы не теряют своей популярности, ведь помимо мотивации сотрудников есть ещё несколько плюсов. Во-первых, выделение опционного пула зачастую является требованием инвесторов. Так американские инвесторы могут быть уверены, что все талантливые сотрудники компании смотрят в одну сторону, заинтересованы остаться и развивать компанию.

Во-вторых, в отношении акций, выкупленных по опционам, действует выгодный режим налогообложения.

Оформление опционного соглашения на акции (stock option agreement) в компании США

Stock option agreement состоит из четырех основных документов:

Stock Option Plan (план опционов на акции). Основной документ компании по выпуску опционов на акции. Содержит условия предоставления опционов, включая цену покупки и любые ограничения.

Individual Stock Option Agreement (соглашение об индивидуальном опционе на акции). Индивидуальный контракт между компанией и опционером. Указывается количество опционов, на которые сотрудник имеет право, типы предоставленных опционов, график перехода прав и другие условия выдачи для конкретного сотрудника.

Exercise Agreement (соглашение об исполнении). Подробно описываются условия, на которых сотрудники могут использовать опционы.

Notice of Stock Option Grant (уведомление о предоставлении опциона на акции). Может не включаться в общие документы, уведомление о предоставлении опциона на акции обычно также включается в соглашение об опционе на акции.

Наделение правами на акции называется вестингом (vesting). Сотрудник не сразу получает все акции, их приобретение растянуто во времени в соответствии с графиком (vesting schedule). Чем дольше работает держатель опциона, тем на большее количество акций он может претендовать.

Стандартный график вестинга составляет 4 года. В первый год не предусмотрена выдача акций — клифф (cliff). По завершению клиффа предоставляется право на 25% от пула всех акций по опциону. Дальше оставшиеся 75% распределяются на равные доли и выдаются раз в квартал. Но такой график не является обязательным, каждая компания может составить свой график вестинга.

Основным недостатком опционов на акции для компании является возможное размывание капитала других акционеров, когда сотрудники используют опционы на акции.
Инвесторы знают это и часто просят стартапы организовать довольно большой пул опционов перед их вложением. Если это сделать перед инвестированием это не приведет к разводнению инвесторов.

В таблице показана разница между инвестициями в 1 миллион долларов при оценке до 3 миллионов долларов и без пула опционов и при такой же инвестиции с 15% пулом опционов, установленным до инвестирования.

Очень популярный вопрос, чем отличаются опционы от премий.

Для сотрудников основным недостатком опционов в частной компании по сравнению с денежными премиями является отсутствие ликвидности. Пока компания не создаст открытый рынок для своих акций или не будет приобретена, опционы не будут эквивалентом денежным выплатам. И если компания не станет больше и ее акции не станут более ценными, опционы в конечном итоге могут оказаться бесполезными. В этом и есть одно из главных отличий между премиями и опционами. Где больше плюсов, можете сделать вывод сами.

Большие корпорации Google, Microsoft, Skype и другие, которые могут себе позволить и большие зарплаты и огромные премии и самые лучшие поощрения для талантливых и ключевых сотрудников, предоставляют и опционы, но каждая компания делает это по своему красиво.

В Microsoft действовала программа на базе опционов для сотрудников. В 2017 году было принято решение ввести новую программу для сотрудников Restricted Stock Units (ограниченные акции). Скорее всего, это было вызвано разочарованием среди работников, чьи опционы не имеют особой ценности, потому что лежащие в их основе акции никогда не росли в цене. Сотрудникам предоставляются реальные акции, а не просто возможность их приобретения. Уловка состоит в том, что акции не могут быть проданы (отсюда и название «ограниченные акции»), и компания имеет право выкупить акции, если сотрудник не достиг определенных результатов на работе или уходит из компании в течении определенного времени. Например, компания имеет право выкупить 100% акций сотрудника, если сотрудник не остается в компании в течение одного года, 80%, если сотрудник не остается в компании в течение двух лет и так далее. С течением времени компания уже не сможет выкупить акции у сотрудника.

Как опционы работают в России

В опционной программе всеми известного банка «Тинькофф» участвуют как менеджеры высшего звена, так программисты, разработчики, аналитики, юристы, PR-специалисты и маркетологи. По последним данным, под их управлением находится акций более чем на $176 млн. Для поощрения сотрудников в группе «Тинькофф» зарезервировано свыше 5% всех акций. Программа акционирования в «Тинькофф» устроена таким образом, что работник получает акции пакетами в течение нескольких лет, а размер дивидендов зависит от выполнения группой годовых показателей. Совет директоров одобрил первую выплату промежуточных дивидендов за прошлый год на общую сумму приблизительно в $58,4 млн.

Варианты оформления опционов для сотрудников

Опционы на акции становятся все более распространенным способом привлечения и удержания сотрудников, в том числе и программистов для компаний.

Нужны ли они программистам? Тут выбор только за вами. Они не так просты, как зарплата, но у них есть потенциал большой «зарплаты». Условия опциона устанавливаются индивидуально каждой компанией. Поэтому если вы идете на это, следует хорошо изучить договор: сколько опционов предоставляет компания и каков срок перехода прав, цена гранта, которую вы заплатите, когда воспользуетесь этими опционами. Как и когда вы будете исполнять опционы, и от чего это будет зависеть.

Больше и чаще пишу об юридических вопросах, интересных кейсах и новостях в IT-бизнесе в своем Инстаграм.

Мотивировать ключевых сотрудников остаться в компании и работать эффективно можно не только размером зарплаты. Серьезным стимулом станет перспектива войти в состав учредителей и получать часть прибыли компании. Как оформить такое соглашение с ключевым сотрудником? Какие риски для компании и работника связаны с его заключением? Как работник сможет реализовать свои права?

Рассказывает:

Динара Сафина,

руководитель практики корпоративного права и венчурного инвестирования ЮК «Зарцын и партнеры»

Опцион – это договор, по которому сотрудник по истечении определённого срока и при выполнении определенных условий получает право приобрести долю в компании.

ГК РФ описывает две модели опциона:

опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ),
опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).

Опцион на заключение договора – это, по сути, безотзывная оферта. Стороны согласовывают условия, сроки и обстоятельства, при которых ее можно акцептовать.

По опционному договору сторона, при наступлении определенных обстоятельств, вправе потребовать от контрагента совершения определенных действий.

Соглашения с ключевыми сотрудниками, как правило, структурируют по модели опциона на заключение договора.

Корпоративные права сотруднику можно не передавать

Опцион может быть классическим или фантомным.

По условиям классического опциона сотрудник получает реальную долю в уставном капитале компании с полным объемом корпоративных прав. Сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ.

По условиям фантомного опциона стороны договариваются о размере доли, в соответствии с которым сотрудник будет, например, получать часть распределенной прибыли общества, если выполнит KPI. По условиям фантомного опциона сотрудник не получает корпоративных прав, но получает денежное вознаграждение, соответствующее его фантомной доле.

Фантомный опцион заключается в качестве непоименованного в ГК РФ договора на основании принципа свободы договора.

В обоих случаях сотрудник заключает договор с собственником бизнеса.

Требования к содержанию и форме

Существенным условием опциона является его предмет. В случае классического опциона для ключевого сотрудника это:

право на заключение договора купли-продажи доли,
существенные условия договора купли-продажи доли: размер доли и ее цена.

И размер доли, и цена могут быть фиксированными, а могут определяться по формуле, которую часто привязывают к KPI сотрудника. В договоре важно расшифровать все показатели формулы.

Предоставляя опцион ключевому сотруднику, необходимо соблюдать требования законодательства для сделок с долями. В частности, необходимо заверить опцион нотариально (ст. 429.2 ГК РФ и ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Иначе соглашение будет ничтожным.

Опцион ключевому сотруднику можно составить как отдельное соглашение или инкорпорировать его в текст иного соглашения, например, корпоративного договора. Динара Сафина советует отдать предпочтение отдельному документу, потому что иначе заверять у нотариуса придется корпоративный договор целиком.

На заметку

Опционы оборотоспособны. К ним применяются правила ГК РФ о цессии. Поэтому если компания не хочет, чтобы сотрудник переуступил опцион другому лицу, запрет необходимо прямо прописать в соглашении.

Плата за опцион

По общему правилу опцион на заключение договора является возмездным (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Он предоставляется за так называемую опционную премию, которая по общему правилу не засчитывается в счет оплаты по основному договору.

Но ГК РФ не исключает и безвозмездные опционы (ст. 423, 429 ГК РФ). В этом случае в соглашении указывают, что опционная премия равна нулю или засчитывается в счет оплаты по основному договору.

Стоимость доли

Поскольку в опционе с ключевыми сотрудниками цена доли прописывается чаще всего номинальная или даже ниже номинала, у компании могут возникнуть налоговые риски. У налоговиков могут возникнуть вопросы, почему сделка заключена на нерыночных условиях.

В такой ситуации важно объяснить налоговой деловую цель – мотивация сотрудника или нескольких, если в компании действует опционная программа.

В случае судебного разбирательства налоговикам придется анализировать рынок и доказывать отсутствие разумных экономических причин для продажи доли по номиналу (Постановление АС Московского округа от 29.08.2016 по делу № А40-75451/13-20-256). На практике сделать это довольно проблематично.

Условия возникновения прав на долю

В опционе следует прописать условия и сроки, при которых он сработает и сотрудник сможет выкупить долю. Если срока нет, опцион действует один год.

На практике применяют две модели определения срока:

указывают дату или период времени, в течение которого сотрудник может акцептовать оферту и получить долю. По этой модели, например, структурируют опцион, когда сотрудник должен отработать в компании определенный период времени;

согласовывают некие отлагательные условия, после наступления которых сотрудник получает право на акцепт в течение определенного периода времени. Эта модель применяется, например, для переманивания сотрудника из другой компании: если он заключит трудовой договор до какой-то конкретной даты, у него появится право акцептовать оферту.

Право сотрудника выкупить долю можно привязать к KPI. Это могут быть:

- показатели по выручке или среднему чеку,
- открытие новых бизнес-направлений,
- работа в компании в течение определенного времени,
- привлечение инвестиции на определенную сумму.

Проблемы и риски

Договариваясь об опционе, сторонам следует учитывать следующие риски.

Проблема: другие участники компании обладают преимущественным правом на долю.

Решение: первый вариант — все участники могут подписать отказ от своего преимущественного права в момент подписания опциона у нотариуса. Письменные отказы останутся у сотрудника. Однако это не решает проблему, если кто-то из участников решит впоследствии продать свою долю до момента реализации опциона. Новый участник компании отказом продавца доли не связан и сможет реализовать преимущественное право, когда сотрудник решит выкупить долю.

Второй вариант: создается отдельное юрлицо, которому передается доля в компании под опционы ключевым сотрудникам. Вариант неидеальный. В частности, остается вопрос, кто будет поддерживать деятельность этого общества.

Проблема: сторона, предоставившая опцион, может продать кому-то свою долю.

Решение: очевидный, но радикальный выход тут – залог доли. Но вряд этот вариант хорош: залоги долей отпугивают инвесторов и банки. Поэтому наиболее подходящий вариант – корпоративный договор, в котором прописан запрет на отчуждение участником, предоставившим опцион, своей доли со штрафной неустойкой за нарушение.

Проблема: уставный капитал общества может уменьшиться или увеличиться. В этом случае может меняться доля участника, который предоставил опцион.

Решение: доля фиксируется либо меняется вместе с изменением уставного капитала – на это важно указать в соглашении об опционе. В корпоративном договоре можно также прописать запрет на изменения уставного капитала либо обязанность согласовать изменение с другой стороной.

Проблема: общество может быть реорганизовано.

Решение: на этот случай можно прописать в соглашении обязанность перезаключить опцион после реорганизации.

Проблема: продажа ключевых активов компании или доли участника, выдавшего опцион. Подобные проблемы могут возникнуть в ситуации с фантомным опционом.

Решение: на этот случай в соглашении с сотрудником прописываются условия о денежной компенсации.

Действия сотрудника для получения доли

Чтобы получить долю, сотрудник должен собрать документы, подтверждающие выполнение условий опциона. Поэтому если в опционе прописаны KPI сотрудника как условие для перехода к нему доли, важно прямо перечислить, какие документы будут подтверждать их достижение.

Нотариус проверяет, соблюдены ли условия опциона, и заверяет акцепт безотзывной оферты (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.03.2018 по делу № А70-3036/2017). Это может быть отдельный документ либо удостоверительная надпись на соглашении о предоставлении опциона.

Далее нотариус уведомляет продавца о том, что сотрудник акцептовал оферту. После этого он регистрирует права сотрудника на долю в ЕГРЮЛ.

На заметку

На практике нередки случаи, когда ключевые сотрудники, получив доли по опционам, объединяются и создают проблемы собственникам бизнеса. Поэтому рекомендуется выделять под опционы всем ключевым сотрудникам не больше 10% долей, чтобы, даже объединившись, они не могли подать иск в суд.

Читайте также: