Налогообложение трастов в россии
Опубликовано: 16.05.2024
Это конспект седьмого (заключительного) вебинара компании Roche & Duffay по трастам.
Начало см. здесь:
Записи вебинаров выкладываются здесь:
Траст представляет собой установленное англосаксонским правом справедливости фидуциарное правоотношение, в силу которого одно лицо (доверительный собственник, trustee) владеет и распоряжается имуществом в пользу другого лица или лиц (бенефициаров траста, beneficiaries). В типичном случае учредитель траста (settlor) передает доверительному собственнику имущество (trust property), которым доверительный собственник и должен владеть в интересах бенефициаров траста на условиях, предусмотренных документами траста (trust instrument / trust deed / trust agreement).
Принципы налогообложения доходов и имущества трастов
Если владелец имущество передал его в траст, это не означает, что необходимость платить налоги волшебным образом исчезла. Передача имущества в траст действительно может изменить налоговую ситуацию, в том числе и в лучшую сторону, однако конкретные налоговые последствия радикальным образом зависят от страны или стран, где находятся учредитель, бенефициары, доверительный собственник, имущество и доходы траста. В принципе, любая из таких стран имеет возможность обложить налогом те или иные доходы, операции или имущество, связанные с трастом.
В тех странах, которым понятие траста известно (Англия, США, другие англосаксонские юрисдикции) налоговые последствия создания траста хорошо определены и подробно описаны налоговым законодательством. Если к делу имеет отношение страна, где это понятие неизвестно (например, Россия), вопрос может оказаться спорным.
Для целей налогообложения траст часто рассматривается как отдельный налогоплательщик, несмотря на то, что с гражданско-правовой точки зрения траст не является отдельным лицом. Когда доверительный собственник траста находится в юрисдикции данной страны, именно на него может быть возложена обязанность уплаты налогов. Однако в определенных обстоятельствах обязанность уплаты налогов может возлагаться и на учредителя, и на бенефициаров.
Сразу следует сказать, что если траст является мнимым или притворным (трастовое соглашение подписано без намерения создать фидуциарные отношения), то он не имеет никаких благоприятных последствий, в том числе налоговых.
Некоторые виды траста могут использоваться для налоговой оптимизации в определенных ситуациях. Однако наличие такой возможности зависит от конкретной страны, где взимаются налоги. Универсальных рецептов здесь не существует.
Великобритания
Трасты делятся на резидентные и нерезидентные. Правила определения рездентности (в немного упрощенном виде) таковы.
1) Если все доверительные собственники резиденты, то и траст резидентный.
2) Если все доверительные собственники нерезиденты, то и траст нерезидентный.
3) Если часть доверительных собственников резиденты, а часть нерезиденты, то траст нерезидентный, когда учредитель нерезидент, и наоборот.
Резидентные трасты
Что касается резидентных трастов, для них существуют специальные ставки налога на доход.
Ставки зависят от типа дохода (для дивидендов пониженная ставка и налоговые вычеты). Прирост капитала (прибыль от реализации инвестиционных активов) облагается по специальной ставке (28%).
Ставки также зависят от типа траста. Аккумуляционные и дискреционые трасты (accumulation or discretionary trusts) облагаются по ставкам до 45%, фиксированные трасты в отношении дохода (interest in possession trusts) – до 20%. Благотворительные трасты имеют налоговые льготы.
Обязанности в части уплаты налога зависят от типа траста.
По общему правилу, эта обязанность лежит на доверительном собственнике. Однако на бенефициаре, в зависимости от обстоятельств, может лежать обязанность доплатить налог (если к нему применима повышенная ставка налога), либо у него может быть право возмещения (если он не подлежит налогообложению).
Если речь идет о пассивном трасте (bare trust), то налог исчисляет и уплачивает сам бенефициар.
Если речь о трасте, где учредитель является бенефициаром (settlor-interested trusts), доверительный собственник уплачивает налог на доход, но учредитель отчитывается об этом в своей налоговой декларации.
Специальные правила действуют в отношении некоторых видов трастов, такие как трасты. учрежденные родителями в пользу детей.
Если траст «смешанный» (совмещает несколько видов траста), каждая часть дохода облагается по своим правилам.
Нерезидентные трасты
Правила налогообложения нерезидентных трастов весьма сложны. Они зависят от типа траста (дискреционный или фиксированный) и от резидентного статуса учредителя и бенефициаров.
Обязанности уплаты налога частично возлагаются на доверительных собственников нерезидентного траста. Они платят налоги лишь в отношении доходов от источников в Соединенном Королевстве. Бенефициары и имеющие интерес в трасте учредители также могут быть обязаны отчитаться о доходах траста и заплатить налог со своей доли.
При отчуждении инвестиционных активов возникает налог на прирост капитала. Существенный момент – если доверительные собственники меняются с резидентов на нерезидентов, это приравнивается к продаже активов и взимается налог на прирост капитала.
Налоговая оптимизация
Таким образом, если нерезидентный траст имеет дискреционный характер, только зарубежные источники дохода, и учредитель не является бенефициаром, то доход траста не облагается налогом в Великобритании, пока он не распределен британским бенефициарам. Это можно считать способом своего рода налоговой оптимизации. Однако следует отметить, что при этом может быть потеряно право на льготы по налоговому соглашению Великобритании со страной местонахождения источников дохода.
Налог на наследование
Помимо налога на доход, имеет существенное значение налог на наследование (inheritance tax). Обычно этот налог платится из наследственной массы после смерти наследодателя. Однако в некоторых случаях, в том числе при передаче активов в траст, он может подлежать уплате при жизни наследодателя.
Трасты могут быть обязаны заплатить этот налог на свои активы. В отношении зарубежных активов этого налога обычно не возникает. Нерезидентный траст платит этот налог на активы вне Соединенного Королевства, только если учредитель на момент передачи активов в траст был домицилирован в Соединенном Королевстве.
В зависимости от стоимости активов, налог может подлежать уплате в момент передачи активов в траст, или в момент десятилетия траста, или в момент изъятия активов из траста либо его ликвидации.
Налог на имущество
Налог на имущество может взиматься по законам страны местонахождения имущества. В большинстве стран, включая Великобританию, взимается налог на недвижимость. Он обычно зависит от типа недвижимости и ее стоимости, но не от владельца. Однако в Великобритании есть своего рода штрафные налоги на владение юридическими лицами жилой недвижимостью.
В случае передачи недвижимости в траст она облагается налогом на общих основаниях.
США
В США трасты тоже рассматриваются как отдельные налогоплательщики. Доверительные собственники должны платить налоги на доходы траста и подавать соответствующую отчетность.
Трасты делятся на «внутренние» (domestic) и «иностранные» (foreign). Траст считается внутренним, если (1) американский суд способен осуществлять надзор и администрирование траста, и (2) одно или несколько американских лиц имеют возможность контролировать все важные решения траста.
Таким образом, если, например, учредитель, активы и бенефициары траста находятся в США, но один из доверительных собственников, имеющий право на принятие некоторых ключевых решений – нерезидент, то траст считается иностранным. Налоговые последствия этого обычно неблагоприятны.
Внутренние трасты
По общему правилу, доход, полученный трастом и оставшийся в трасте, облагается налогом на уровне траста, а доход, распределенный бенефициарам, облагается налогом на уровне бенефициара.
Различаются «простые трасты» (simple trust) (где траст в течение года распределяет бенефициарам весь полученный доход, но не имущество траста) и «сложные трасты» (complex trust). Правила их налогообложения несколько различаются.
Исключением являются так называемые «контролируемые учредителем трасты» (grantor trust). Так называются трасты, где учредитель сохранил значительную степень контроля, в частности, отзывные трасты. Тогда весь доход облагается налогом на уровне учредителя. (Если аналогичная степень контроля имеется у третьего лица, то облагается налогом это лицо.)
Для благотворительных трастов действуют льготы (доход освобожден от налога, но распределяемые средства могут облагаться налогом на уровне бенефициара).
По особым правилам облагается прирост капитала (capital gain) (прибыль от реализации инвестиционных активов).
Допускаются определенные вычеты из дохода (deductions) для целей налогообложения и т.д.
Иностранные трасты
Передача активов в зарубежный траст рассматривается как реализация для целей налога на прирост капитала (кроме случаев, когда учредитель признается «владельцем» траста).
Если траст, куда американское лицо безвозмездно передало имущество, имеет американских бенефициаров, он приравнивается к трасту, контролируемому учредителем (grantor trust). Соответственно, его доходы облагаются налогом на уровне учредителя («владельца» траста).
Смерть «владельца» зарубежного траста приравнивается к реализации активов для целей обложения прироста капитала. После этого зарубежный траст теряет статус «контролируемого учредителем».
Если учредитель «контролируемого учредителем» траста – не американец, применяются несколько иные правила (мы их не рассматриваем).
Зарубежные трасты, не контролируемые учредителем (non-grantor), облагаются налогом в целом наподобие физических лиц-нерезидентов. То есть они не платят налогов на свои зарубежные доходы, но могут подлежать налогообложению в части доходов от деятельности в США или от источников в США. Налог уплачивается как в части «обыкновенного» дохода, так и в части прироста капитала. Применяются вычеты и т.п.
Кроме того, бенефициар траста облагается налогом на подлежащий распределению ему доход (даже если он фактически не распределялся). Если распределяется доход, аккумулированный в предыдущие годы, взимается дополнительный налог, исчисляемый по специальным правилам (по сути, пени).
Американцам требуется подавать отчетность при создании зарубежного траста, передаче активов в зарубежный траст, получении средств от зарубежного траста, а также если американец является «владельцем» траста.
Контролируемые иностранные компании
Даже если траст не является «контролируемым учредителем», бенефициары траста могут попасть под налогообложение, предписываемое правилами о «контролируемых иностранных корпорациях».
Контролируемая иностранная корпорация – это иностранная компания, 50% или более акций которой владеют «американские акционеры» (у каждого не менее 10%). Владение может осуществляться в том числе через трасты. Соответственно, если в трасте находятся акции компании, она может быть признана контролируемой (при выполнении упомянутого критерия). Тогда бенефициары траста должны будут отчитаться о ее существовании, включить соответствующую часть ее дохода в свою декларацию и заплатить соответствующие налоги.
Налог на наследование и дарение
В США действует объединенная система налогов на наследование и дарение. Налог на дарение взимается при прижизненном дарении, к каковому обычно приравнивается и передача в траст. Его уплачивает даритель (одаряемый никакого налога обычно не платит, в том числе налога на доход).
Налог на наследование взимается в отношении лиц (умерших), домицилированных в США (domiciled) – на все их имущество, а в отношении недомицилированных – только на имущество с местонахождением (situs) в США (в том числе акции американских компаний).
Законодательство сконструировано таким образом, чтобы безвозмездная передача имущества (свыше определенных пределов) попадала либо под налог на дарение, либо под налог на наследование. По особым правилам облагается передача имущества в траст (вообще говоря, имущество, в конечном счете, тоже попадает под налог либо на дарение, либо на наследование).
Налоговая оптимизация
В целом можно сказать, что иностранные трасты не являются эффективным способом налоговой оптимизации для американцев. Даже если иностранный траст используемся для защиты активов, обычно он структурируется таким образом, чтобы быть прозрачным в налоговом отношении, то есть в США уплачиваются налоги с доходов траста.
Тем не менее существуют некоторые ситуации, когда использование траста привлекательно в налоговом отношении. Так, траст может являться полезным инструментом для целей предыммиграционного налогового планирования (перед иммиграцией в США).
Иммиграция в США влечет целый ряд налоговых последствий, иногда неожиданных для российских предпринимателей, в частности, необходимость платить налоги с доходов своих офшорных компаний. Поэтому перед иммиграцией рекомендуется провести ревизию своих активов и их реструктурирование с целью оптимизировать налогообложение в США.
Простая передача генерирующих доход активов в «предыммиграционный» траст, как правило, неэффективна. В частности, если она совершена не более чем за 5 лет до иммиграции, траст приравнивается к «контролируемому учредителем» с соответствующими налоговыми последствиями.
Однако такая передача может иметь смысл с точки зрения налога на наследование. После смерти состоятельного иммигранта его наследство будет обложено налогом в США по весьма высоким ставкам (до 40%). Если же активы распределяются наследникам через предыммиграционный траст, налога на наследование не возникает. Для этого траст должен быть безотзывным и удовлетворять ряду других условий. (Хотя при этом учредитель, скорее всего, все равно будет платить налоги на доходы такого траста.)
Россия
Российскому праву понятие траста неизвестно. Очевидно, если траст распределяет доход бенефициару – российскому резиденту, тот должен заплатить российский налог на доход физических лиц. Все остальное не вполне ясно. НК не содержит специальных норм о налогообложении трастов. Не исключено, что российский суд может признать доход некоторых видов трастов подлежащим включению в состав доходов бенефициара по аналогии с договором доверительного управления. Возможно также взыскание налога со ссылкой на принцип «необоснованной налоговой выгоды» и т.п. Но реальных примеров этого не было.
Недавний проект законодательства о контролируемых иностранных компаниях также не включает понятия траста. Не совсем ясно, считается ли компания контролируемой, если ее акции находятся в трасте, где бенефициаром является российский резидент. Фактически в настоящее время акции огромного количества офшорных компаний находятся в трасте (обычно «пассивном», то есть с использованием «номинальных акционеров») с бенефициарами-россиянами.
В целом можно сказать, что в настоящее время траст не является особенно привлекательным инструментом налоговой оптимизации для россиян. С этой функцией справляются и «обычные» офшорные компании, даже если их акции оформлены напрямую на бенефициаров. Их доходы не подлежат налогообложению для акционеров-россиян, пока они не распределены им как дивиденды. Ситуация может измениться с принятием законодательства о контролируемых иностранных компаниях. Пока неизвестно, каким образом оно будет применяться к компаниям, акции которых находятся в трасте.
Согласно п.67 ст.217 НК РФ налогоплательщики — физические лица РФ получают право не облагать выплаты и получение имущества / имущественных прав из фонда и траста в следующем порядке:
- Имущество / имущественные права (включая денежные средства) должно быть получены либо самим учредителем траста / фонда, либо членами его семьи и/или его близкими родственниками согласно Семейному кодексу РФ (супругами, родителями и детьми, в том числе усыновителями и усыновленными, дедушками, бабушками и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами).
- Имущество / имущественные права (включая денежные средства) должно быть ранее внесено в траст / фонд либо самим учредителем траста / фонда, либо членами его семьи и/или его близкими родственниками.
- В данном случае необходимо учитывать, что в практике применения фондов и трастов обычным случаем является наполнение фонда / траста не самим учредителем лично, а его аффилированными компаниями. Например, при применении фонда в Лихтенштейне наполнение фонда может осуществляться от лица контролируемых учредителем компаний. Это удобно, т.к. позволяет избежать лишних операций по переводу активов лично на учредителя. Однако для целей получения будущей льготы по НДФЛ как самим учредителем, так и членами его семьи необходимо будет все же осуществить такой перевод активов лично на учредителя, чтобы последний лично внес эти активы в траст / фонд.
- Налоговая льгота предоставляется только в пределах стоимости имущества / имущественных прав (включая денежные средства), ранее внесенных в траст / фонд.
- В данном случае необходимо уделить внимание составлению корректной финансовой отчетности траста / фонда, в которой была бы зафиксирована стоимость внесенных активов на ту или иную дату (эту информацию можно отразить в примечаниях к отчетности). Также рекомендуется заранее иметь в наличии документы о внесении активов с указанием их стоимости (например, в скан-копиях). На практике при внесении активов в траст / фонд (например, недвижимость) стоимость активов указывается не всегда. Это связано с тем, что бухгалтерский учет и финансовая отчетность траста особо никогда никому не требовались. В этом смысле фонд в Лихтенштейне (являющийся юридическим лицом в отличие от траста) в любом случае ведет бухгалтерские регистры и составляет упрощенную отчетность (данная отчетность может не отражать, конечно, необходимую информацию и необходимо будет дополнительно ее указывать в примечаниях к отчетности).
- Поскольку активы вносятся в траст / фонд как правило в валютной оценке, то можно ожидать, что стоимость имущества / имущественных прав в целях применения налоговой льготы будет определяться в рублях по курсу ЦБ РФ на дату передачи имущества / имущественных прав. Причем в данном случае могут быть разные трактовки этой даты, если передача имущества, например, потребует дополнительной регистрации права собственности (недвижимость).
- Согласно п.67 ст.217 НК РФ налоговая льгота не предоставляется, если в трасте / фонде накоплена нераспределенная прибыль: «при наличии нераспределенной прибыли иностранной структуры без образования юридического лица любые выплаты из такой структуры в пределах ее нераспределенной прибыли признаются в целях настоящего Кодекса распределением прибыли независимо от особенностей их юридического оформления.»
- Можно предположить, что налоговые органы могут затребовать финансовую отчетность траста / фонда для подтверждения того, что в трасте / фонде отсутствует накопленная нераспределенная прибыль.
- На текущий момент не предусмотрена процедура камеральной проверки права применения указанной льготы. В связи с тем, что льгота предусмотрена в ст.217 НК РФ по умолчанию налогоплательщик вообще не подает декларацию 3-НДФЛ. Соответственно не ясно, каким образом налоговый орган будет контролировать правомерность применения налоговой льготы. Однако можно ожидать того, что в случае выявления налоговым органом из сторонних источников информации о получении налоговым резидентом РФ соответствующих активов из траста / фонда налоговый орган может потребовать подтвердить право на применение льготы по следующим основным критериям:
- получатель дохода является членом семьи или близким родственником учредителя фонда / траста, и
- учредитель фонда / траста лично от себя внес ранее активы в фонд / траст, и
- стоимость активов, полученных налогоплательщиком, не превышает стоимость активов, ранее внесенных в траст / фонд, и
- распределение активов не является распределением прибыли (то есть в финансовой отчетности траста / фонда отсутствует положительная сумма по строке «Нераспределенная прибыль»).
В странах Британского Содружества трасты — развивавшийся столетиями институт, подкрепленный незыблемостью гражданского права. Поэтому россияне так любят трасты за границей, и поэтому так трудно будет скопировать их у нас.
Траст — для рыцарей
25 марта президент России Владимир Путин провел совещание с членами правительства, на котором рассказал о решении создать в России новый для нас правовой институт траста. Это должно повысить инвестиционную привлекательность страны как для иностранцев, так и для возвращения «беглых» российских капиталов. Сначала, однако, институт должен появиться в Налоговом кодексе: Минфин хочет придумать, как обязать учредителей или бенефициаров иностранных трастов сообщать о своих правах в российские налоговые органы, чтобы потом было проще узнать о возможности получения ими доходов из иностранных источников. Без описания этого института в Налоговом кодексе вменить таким людям обязанности российского налогоплательщика может быть сложно.
Что вообще такое траст? По-английски trust — доверие, или вера, поэтому большинство российских юристов традиционно переводят это слово как «доверительная собственность», иногда считают его аналогом доверительного управления имуществом по российскому праву.
Это совершенно неверно. Траст — это такие правоотношения, когда учредитель передает, или «дарит», доверительному собственнику имущество или права для выгодного управления им. В отличие от российского доверительного управления, при котором право собственности на имущество сохраняется за первоначальным собственником, в классическом трасте право владения и распоряжения переходит полностью к доверительному собственнику (трасти); а вот право на получение пользы или выгоды от имущества, переданного в траст, получает бенефициар (он может быть и учредителем). Таким образом, на срок существования траста (а он может быть и бессрочным) учредитель по общим правилам полностью утрачивает контроль собственника, а также право лично влиять на доверительного собственника.
Появились трасты в Англии — в связи с тем, что рыцари часто уходили в крестовые походы и возникала необходимость присмотреть за имуществом в их отсутствие или передать его в случае чего еще не рожденным наследникам. Другой причиной популярности трастов стала возможность защиты имущества знати от кредиторов и даже короля, который мог обратить частное имущество в свою казну. Одним из основных трасти в те времена стала церковь: ее имущество нельзя было конфисковать.
Но многие трасти по возвращении рыцарей из походов отказывались вернуть переданное в траст имущество. Тогда король поручил лорд-канцлеру рассматривать такие споры по совести, а не по писаному праву, что и породило возникновение известного всему миру права справедливости. Именно поэтому трастовое право в подавляющем большинстве стран, входящих в Британское Содружество, состоит именно из английских прецедентов, получивших развитие при взаимодействии правовых систем метрополии и ее бывших колоний.
По английскому следу
Практика использования траста всеми социальными группами населения насчитывает в странах Британского Содружества уже несколько столетий. Устойчивость права является обязательным залогом существования института траста. Именно поэтому трасты и создают в странах, где есть соответствующее законодательство, подкрепленное понятным и прогнозируемым применением. Россияне, создающие такие трасты, используют иностранное право для защиты от произвольного изъятия частной собственности (не только в России), а также решают проблему передачи наследства своим детям в альтернативном порядке.
Трасты открывают, кстати, и перспективы по законному обходу новых правил российской деофшоризации — о налогообложении контролируемых иностранных компаний. Ведь с момента передачи в траст акций иностранной холдинговой компании, на которой может висеть вся система владения активами, включая и российские, учредителя уже нельзя признать контролирующим лицом. А значит, он не будет обязан отчитываться перед российской налоговой. Именно этим пользовались крупнейшие российские компании, снижавшие свои налоги через люксембургские структуры; это стало известно благодаря утечке, организованной Международным консорциумом журналистских расследований (ICIJ).
Наверное, все это и может объяснить, почему до сих пор трасты в России ввести не удавалось. Еще в 1993 году был принят указ президента «О доверительной собственности (трасте)». Многие видели в создании этого института возможности для госслужащих избежать смешения личных и государственных интересов. Была даже идея создать государственную трастовую компанию, которая бы добросовестно управляла активами госслужащих на период их службы. Но при принятии Гражданского кодекса от такой концепции отказались по причине невостребованности. Многие состоятельные россияне выбрали другой путь — «переписывания» российских активов и имущества на родных и доверенных лиц, как это практиковалось в Англии XII–XIII веков. Доверие в нашей стране — понятие личное, субъективное.
Игрушка для богатых патриотов
При этом из совещания, на котором Владимир Путин сообщил о решении создать институт, следует, что говорили президент и министр финансов Антон Силуанов о разных вещах. Президент — об улучшении климата для экономической деятельности, а министр финансов — о сугубо утилитарной задаче усиления налогового контроля за использованием контролируемых иностранных компаний. У российских властей есть огромное желание отнести к разряду этих компаний и офшорные трасты, хоть они и не контролируются в законном смысле российскими налогоплательщиками. Чтобы с помощью трастов укреплять инвестиционный климат, нужно начинать с гражданского законодательства, а не с налогового, где и так уже немало путаницы.
В целом складывается впечатление, что если институт траста и появится в российском законодательстве, то он будет скорее игрушкой для богатых патриотов, использование иностранных трастов для которых ограничит либо само государство, либо его иностранные партнеры через санкции. Получить хотя бы примерный аналог западных трастов российский бизнес и состоятельные частные лица в ближайшее время вряд ли смогут: для проработки концепции и синхронизации с ней существующих российских правовых институтов может потребоваться несколько лет, не говоря уже о нормальной правоприменительной практике. Появление же в Налоговом кодексе понятия траста не улучшит инвестиционный климат в стране, так как единственная цель этой меры — расширить контроль налоговых органов за использованием иностранной юрисдикции россиянами.
Точка зрения авторов, статьи которых публикуются в разделе «Мнения», может не совпадать с мнением редакции.
Публикация
В общем виде структура трастовых правоотношений может быть представлена следующей схемой. Есть учредитель траста (settlor), который передает имущество в доверительную собственность управляющему трастом (trustee). Последний распоряжается этим имуществом: осуществляет владение и управление в пользу бенефициара (beneficiary) либо для достижения определенной цели.
В представленной схеме (см. рисунок) присутствует еще один участник правоотношений — протектор. Поскольку имущество передается в собственность (в классическом варианте траста имущество не может быть отозвано), должно быть некое лицо, защищающее интересы учредителя и бенефициара (от возможных злоупотреблений со стороны трастового собственника). Стороны вправе ввести в систему договорных отношений еще одного участника (протектора), который и будет наблюдать за тем, насколько адекватно трастовый собственник (управляющий трастом) осуществляет свои полномочия. В случае выявления злоупотреблений протектор (как правило, в договоре выделяют его права по оспариванию действий трастового управляющего) вправе сменить трастового собственника.
Данная концепция напоминает схему доверительного управления имуществом в российском праве. Вся разница в том, что при доверительном управлении имущество, во-первых, не переходит в собственность, а во-вторых — переходит в управление на сравнительно короткий срок. Что касается траста, то это долгосрочная система отношений, его учреждают на 80, 100 и даже 150 лет. Кроме того, в трастах имущество передается именно в собственность, т.е. у трастового собственника существуют все полномочия: владение, пользование и распоряжение.
Безусловно, полномочия трастового собственника определенным образом ограничены. Такие ограничения будут рассмотрены ниже. В целом же, если говорить о трастовом собственнике в классическом понимании, то он именно собственник. В странах с англо-саксонским правом трастовые собственники, осуществляя свои полномочия, строго соблюдают законодательство, которое может предусматривать уголовную ответственность за злоупотребление управляющим трастом своими правами.
Трастовый собственник, принимая имущество в собственность и управление, должен обособить его от своего, личного. Каких-либо ограничений на виды имущества, передаваемого в траст, нет. Естественно, управляющий трастом осуществляет свои полномочия за вознаграждение. Размер и порядок получения вознаграждения определяют стороны: возможна фиксированная величина, периодически перечисляемая трастовому собственнику, либо уплата в зависимости от результата управления имуществом.
Документами, регулирующими отношения сторон, являются трастовый договор (trust deed) и письмо о намерениях (letter of wishes), либо только трастовый договор или только письмо о намерениях.
В трастовом договоре указывают:
- тип траста;
- цель траста;
- возможную деятельность траста;
- бенефициаров, порядок осуществления выплат;
- права и обязанности учредителя траста, трастового собственника;
- размер и порядок выплаты вознаграждения трастовому собственнику;
- протектора, порядок взаимоотношений с протектором;
- имущество, передаваемое в траст, и пр.
Существуют прецеденты устного заключения договора либо установления трастовых отношений путем вычленения из переписки фрагментов, подтверждающих тем или иным образом волю сторон по созданию таковых отношений. И все же наиболее надежный способ — заключение трастового договора (в письменной форме) и составление письма о намерениях. В этих документах будет описан порядок отношений сторон и их пожелания относительно того, каким образом эти отношения структурируются.
Таким образом, можно сказать, что траст — не юридическое лицо, а определенная система правовых отношений, при которой передаваемое имущество обосабливается от имущества трастового собственника и от имущества учредителей траста, бенефициаров, поскольку учредителям оно уже не принадлежит, а бенефициарам не принадлежит до того момента, пока не будет распределено в их пользу. Следует заметить, что момент распределения имущества в пользу бенефициаров может наступить через достаточно большой период времени.
ВИДЫ ТРАСТОВ. КОНТРОЛЬ ЗА ТРАСТОВЫМ СОБСТВЕННИКОМ. ПРИЗНАНИЕ ТРАСТА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ
Трасты классифицируют по самым разным признакам. Например, трасты подразделяют на местные и международные. Первые наиболее характерны для стран с англо-саксонской системой права (Великобритания, Кипр, США, островные государства). В случае с международным трастом участники трастовых правоотношений находятся на территории различных государств либо на территории одного государства, но имущество при этом — на территории другого.
Еще один критерий классификация трастов — определенность бенефициаров. Трасты могут быть определенными (в договоре поименно перечислены бенефициары, в пользу которых осуществляется управление имуществом) и дискреционными (конкретные бенефициары не указаны, фигурирует некая группа, а также перечислены критерии, по которым трастовый собственник может выбирать или исключать бенефициаров). Дискреционные трасты считаются наиболее надежным.
По целям создания трасты могут быть частными и публичными. Так, наследственный траст (создаваемый в интересах одной семьи) — типичный пример частного траста. Примером публичного траста может быть благотворительный траст (имущество должно быть потрачено на достижение определенных целей, в том числе образовательных, культурных и т.д.).
Трасты также делят на отзывные и безотзывные. Иногда трастовым договором предусмотрено право учредителя отозвать переданное имущество. Такие трасты называются отзывными. В случае с безотзывным трастом у учредителя такого права нет. Безотзывные трасты более надежны, поскольку судебные органы, рассматривая такие правоотношения и обращая внимание на факт отзыва имущества, воспринимают его как косвенное доказательство того, что в действительности воля сторон была направлена не на создание этих правоотношений, а на что-либо другое, т.е. ставится под сомнение само создание траста.
Здесь уместно будет поговорить о правовых основаниях признания траста недействительным.
Среди факторов, потенциально указывающих на фиктивность траста, можно назвать следующие:
- учредитель является единственным бенефициаром траста или обладает исключительным пожизненным правом участия в распределении доходов траста;
- траст является отзывным;
- права учредителя по существу совпадают с правом собственности.
Что касается механизмов контроля за действиями управляющего трастом, то наряду с судебными существуют и внесудебные механизмы. Смена трастового собственника может произойти во внесудебном порядке. В этом случае процедуру будет осуществлять протектор. Данная функция может быть возложена и на учредителя траста. Различные ограничения деятельности трастового собственника могут быть предусмотрены в трастовом договоре или письме о намерениях.
Если внесудебные методы исчерпаны, то следует обращаться за судебной защитой. Суд может применить различные меры в отношении трастового собственника в связи с нарушением им условий траста: это и вынесение решения, сдерживающее определенное поведение трастового собственника (обеспечительные меры), и отстранение управляющего трастом от должности — назначение нового трастового собственника, и решение о возмещении убытков или возврате прибылей. Также суд может объявить, что некоторые активы трастового собственника всегда были частью трастового фонда и никогда не становились частью его личного имущества или должны считаться обеспечением для выполнения его обязательств.
ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТРАСТОВ
Для чего же создают трасты? Среди функций траста можно указать:
- защиту активов;
- защиту участников траста от кредиторов;
- минимизацию налогообложения;
- передачу состояния по наследству без оформления завещания;
- обеспечение конфиденциальности владения;
- защиту участников траста от неосмотрительного, неблагоразумного использования средств.
Существует и другой вариант — когда траст владеет каким-либо имуществом напрямую. Однако если речь идет о недвижимости, то оформление переданного недвижимого имущества предусматривает сложную процедуру отчуждения, регистрации, постановки на учет и т.п. Проще провести подобную процедуру с юридическим лицом, чем с трастовой системой, поэтому очень часто имуществом владеет офшорная или иная компания, а траст владеет самой компанией.
Одно из преимуществ создания и использования траста состоит в том, что учредитель получает возможность выделить часть своего имущества и тем самым защитить его от притязаний кредиторов и государственных органов. Однако данное преимущество имеет оборотную сторону: учредитель может потерять контроль над своим имуществом.
Еще одним плюсом является тот факт, что передача активов профессиональному управляющему позволяет повысить эффективность управления имуществом, особенно если у собственника нет ни времени, ни возможности заниматься подобными вещами. Соответственно, существует опасность некомпетентного управления.
Частные трасты, которые в основном создают за рубежом, чаще всего используют как некую альтернативу завещанию. Однако международная практика изобилует достаточно скандальными прецедентами, связанными с трастами, назначение которых было именно таким.
Не самыми приятными моментами являются расходы по оплате работы управляющего трастом и риск обжалования, о котором говорилось выше.
Достаточно важным моментом является вопрос конфиденциальности: когда и какая информация может быть раскрыта, кому она может быть предоставлена. Раскрыть информацию может только тот, кто ею обладает. В данном случае обладатели информации — трастовый собственник, органы власти (если в процессе исполнения своих обязанностей они получили соответствующую информацию) и банки. Раскрытие информации осуществляется через систему международных поручений, путем взаимодействия соответствующих уполномоченных органов. Например, российские органы дознания возбуждают уголовное дело. Им необходима информация из какой-либо страны. Через систему министерства иностранных дел они запрашивают ее у соответствующих органов другого государства. Те либо соглашаются оказать правовую помощь, либо отказываются. Процедура осуществляется согласно регламенту, который зафиксирован в нормативно-правовых актах. Если согласие получено, в соответствии с запросом выдается судебное решение, на основании которого трастовые собственники и банки могут раскрыть требуемую информацию. Такая информация поступает в качестве доказательств в соответствующие государственные органы. Как правило, данная процедура довольно длительная и может тянуться несколько лет.
Следует отметить, что закон обязует профессиональных посредников представлять в соответствующие органы информацию о клиенте, в легальности деятельности которого посредник сомневается. Несоблюдение данного предписания грозит профессиональному посреднику уголовной ответственностью. Если он проинформировал клиента о факте раскрытия информации, то также будет привлечен к уголовной ответственности. Сегодня все банки, аудиторы и прочие структуры собирают определенный пакет — due diligence: выясняют, кем является бенефициар, определяют происхождение его денежных средств и пр.
ТРАСТЫ И РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
В Российской Федерации отсутствует концепция траста, подразумевающая переход права собственности при учреждении траста. Законодательством РФ установлен институт доверительного управления: право собственности при передаче имущества доверительному управляющему остается за учредителем доверительного управления.
Кроме того, Российская Федерация не присоединилась к Гаагской конвенции о трастах и их признании (Convention on the Law applicable to Trusts on their recognition). Многие страны с континентальной системой права присоединились к данной конвенции и руководствуются указанным международным документом, даже не имея специального законодательства о трастах.
В России термин «траст» стали употреблять в начале 1990-х гг., а в 1993 г. он был введен в правоприменительную практику Указом Президента РФ «О доверительной собственности (трасте)». Документ прекратил свое действие со вступлением в силу Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). Само принятие подобного акта свидетельствует о том, что на первоначальном этапе законодателями была предпринята попытка ввести институт трастовой собственности. Однако данная конструкция не прижилась в российском праве, основанном на классической романо-германской правовой системе, и со вступлением в действие Гражданского кодекса был введен институт доверительного управления имуществом.
В главе 53 ГК РФ «Доверительное управление имуществом» указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Попробуем проанализировать нормы действующего российского законодательства, чтобы ответить на вопрос: могут ли российские граждане заключать трастовый договор?
Англосаксонская концепция траста предусматривает переход права собственности к управляющему трастом (трастовому собственнику). Согласно ст. 1206 ГК РФ, возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяют по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 ст. 1187 ГК РФ предусматривает порядок квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права: если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
Статья 421 ГК РФ устанавливает право на заключение договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или нормативно-правовыми актами. Соответственно, с одной стороны, ограничений на вступление российских физических и юридических лиц в непредусмотренные ГК РФ договоры нет (таким образом, можно взять за основу договор доверительного управления имуществом и внести в него необходимые корректировки). С другой стороны, если возникнет необходимость рассматривать такой договор в судебных органах, то ситуация окажется достаточно непростой. Можно попытаться доказать, что в данном случае следует применять право иностранного государства (вследствие отсутствия конструкции траста в российском законодательстве), однако существующая практика показывает, что подобное маловероятно. Вообще практика применения трастовых договоров в России крайне бедна, и единая квалификация природы таких договоров еще не выработана.
Можно привести интересный пример из судебной практики 1 . Заключенный сторонами трастовый договор был квалифицирован судом как договор займа. Рассматривалась ситуация, когда по трастовому договору имущество было передано, а затем отозвано обратно. Суд определил, что если эти правоотношения наложить на российскую действительность, получается заем: одна из сторон пользовалась имуществом и через некоторое время его вернула.
Интересен и налоговый аспект: каким образом наши налоговые органы воспримут бенефициара, который будет получать какие-либо поступления из иностранного траста? Ни Налоговый кодекс РФ (далее НК РФ), ни судебная практика не содержат соответствующих разъяснений.
Глава 23 НК РФ «Налог на доходы физических лиц» определяет, что все доходы делятся на доходы от источника в Российской Федерации и доходы от источника за пределами Российской Федерации. Предположим, что поступления из иностранного траста можно отнести к «источнику за пределами Российской Федерации». Однако в перечне, установленном НК РФ, такого вида доходов нет. Если нет обозначенных иностранных институтов, налоговые органы вправе применить сходный российский институт. В данном случае таким институтом, скорее всего, будет доверительное управление имуществом. В таком случае возможным последствием станет обложение дохода бенефициара налогом в размере 13%.
Можно предположить, что трастовый договор следует квалифицировать как договор дарения — в таком случае он не попадет под налогообложение. Однако такая квалификация маловероятна, поскольку природа договора дарения несколько иная.
Если трастовый собственник владеет ценными бумагами и распределяет дивиденды в пользу бенефициаров, можно получить письмо от трастового собственника о том, что данные доходы распределены как дивиденды. Признание дохода бенефициара дивидендами может привести к налогообложению по ставке 9%, однако практика показывает, что подобная квалификация также маловероятна.
1 Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 сентября 1999 г. по делу №А58-2382/98.
Любой преуспевающий человек ищет способы, как финансово защитить и обезопасить себя, свой бизнес и свою семью, обеспечить себе и близким достойное будущее. Поэтому, преуспевающие люди стараются выбрать самый удобный и надежный механизм, который помогал бы им в сохранении и преумножении капитала. Одним из таких инструментов является семейный траст, давно и успешно использующийся во многих странах мира.
С помощью семейного траста можно не только инвестировать в будущее своей семьи, но также можно сберегать и приумножать средства своего бизнеса, оптимизировать налоги и даже создать базу для последующей иммиграции во множество развитых стран с возможностью приобрести там вид на жительство. История трастов насчитывает столетия, однако до сих пор они не вышли из моды, и пользуются огромным спросом среди самых богатых людей западного и европейского сообщества. Так, в странах английской системы права (Великобритания, США, Австралия, Новая Зеландия и других) в трастах того или иного вида находится до 90% личного капитала.
Гарантированное доверие. Траст, как лучшее достижение англосаксонской системы права.
Что же это за инструмент и почему о нем почти ничего не известно в России? Дело в том, что траст является старинным институтом англосаксонской системы права. Но так как Россия принадлежит к континентальной системе права, которая иначе определяет право собственности, то институт траста в его «чистом» виде не знаком россиянам. Однако, россияне, как и жители любых других стран не английской системы права могут абсолютно полноценно использовать этот инструмент. Каким образом это можно сделать, мы коснемся ниже. Пока давайте разберемся, как траст работает, и какие преимущества дает.
Итак, в России, в соответствии с внутренней юрисдикцией, право собственности включает в себя владение, пользование и распоряжение имуществом. А в трастовом законодательстве английской системы эти правомочия как бы «расщеплены» между тремя лицами (Сеттлором, Трасти и Бенефициаром), и имущество в полной мере не принадлежит никому из них.
Сеттлор (Settlor) – это создатель, учредитель траста, владелец некоей собственности, имущества (недвижимость, движимость, денежные средства и т.д.). Трасти – это доверенные лица, которым Сеттлор вверяет свое имущество (все или его часть), и которые обязаны держать это имущество для выгоды Бенефициаров (Beneficiary) — одного или более физических и/или юридических лиц. Бенефициаров, как правило, указывает сам Сеттлор. То есть доходы от траста, а также имущество по прекращении траста, переходят в собственность Бенефициаров.
Наиболее близок к трасту российский договор доверительного управления (гл. 53 Гражданского кодекса РФ). Однако при доверительном управлении имущество остается в собственности того же лица, в то время как при договоре о создании траста имущество переходит в собственность траста. В то же время траст не является и юридическим лицом. Можно сказать, что траст — это самостоятельный собственник, неразрывно связанный с его создателем (учредителем траста) и выгодоприобретателями. В связи с этим траст дает следующие преимущества: гарантированная защита от посягательств кредиторов, защита от рисков потери имущества, банкротства и так далее. Некоторые юристы даже считают траст лучшим достижением англосаксонской системы права, которое стремятся перенять в том или ином виде многие страны континентальной Европы.
Траст создается и регулируется договором о его создании (Trust deed) и общими нормами трастового права каждой страны, которая принимает такую правовую структуру. Он имеет свой собственный банковский счет, и оперируется как юридическое лицо. Но при этом как юридическое лицо не регистрируется.
Деньги под защитой траста
Давайте разберем работу траста на примере. Допустим, у Вас есть один миллион долларов, который с одной стороны хотелось бы сохранить для своей семьи и детей, но в то же время, который необходим Вам для бизнеса. Тогда Вы создаете траст и вносите свои деньги на счет траста. Вы — Сеттлор. Теперь Вам нужен управляющий (Трасти) или несколько управляющих. В качестве Трасти Вы можете выбрать юриста или бухгалтера, и/или можете назначить в качестве управляющего самого себя. Договор об учреждении траста устанавливает полномочия Трасти. Ответственность Трасти может быть застрахована. Трасти также может нести персональную ответственность за определенные негативные последствия, вытекающие из его действий по управлению трастом. Например, если он не осуществлял должных инвестиций для увеличения трастового фонда, то это влечет ответственность в пределах разницы, составляющей эту упущенную выгоду.
Таким образом, Вы получаете легальную возможность контролировать свои деньги, однако по букве закона деньги эти принадлежат трасту, а не Вам. Следовательно, если кто-либо (например, бывший супруг/супруга или кредитор) предъявляет Вам иск, деньги остаются в сохранности, так как они не являются Вашей собственностью. Собственность траста защищена еще больше, если учрежден секретный (тайный) траст, который не раскрывает имена учредителя траста (Сеттлора) и выгодоприобретателей (Бенефициаров).
В качестве бенефициаров — тех, в пользу которого осуществляются все выплаты и доходы от траста, а также кому переходит собственность траста при окончании срока создания траста — Вы можете указать кого угодно (детей или внуков, в том числе и еще нерожденных, любимую собаку и даже самого себя).
Так как траст выполняет все функции юридического лица, Вы можете указать, чтобы поступления средств из траста направлялись Вам или инвестировались в Ваш бизнес, или указать, чтобы траст вкладывал средства в акции других компаний или другие финансовые активы, или купил какую-либо недвижимость.
Тайное богатство
Теперь давайте по пунктам рассмотрим преимущества трастов.
С помощью траста можно здорово экономить или скрывать свои доходы. Приобретение или перевод всего значимого имущества на имя траста позволяет заявить об отсутствии или недостаточном наличии собственных активов и претендовать, например, на использование меньшей ставки налогов или даже на получение помощи от государства.
Выплаты из траста в пользу нескольких лиц позволяют решить вопрос с ранжированными ставками на доходы (нежели когда имущество принадлежит одному лицу с его единоличным доходом, облагаемым по более высокой ставке). Также передача имущества через траст освобождает бенефициаров от уплаты налога на наследование, который существует практически во всех странах.
Многие бизнесмены создают семейный траст для обособления в него активов, не связанных с ведением бизнеса, и для защиты от притязаний кредиторов. Также защита распространяется на экс-супругов, экс-супругов Бенефициаров и так далее по семейному древу.
Кроме того, обособление имущества в траст до заключения брака позволяет в дальнейшем избежать раздела данного имущества как совместного.
Также с помощью траста можно защитить имущество от растраты в силу возраста тех же Бенефициаров, склонности к, так сказать, мотовству и тому подобное. Или когда родители опасаются, что дети не смогут должным образом распоряжаться семейными активами и сохранить их. В таких случаях траст защитит финансовое будущее семьи путем включения в траст условия о выплате только ежегодной стипендии, в то время как сама собственность траста может стать собственностью детей только по достижении ими определенного возраста, или вступления в брак, или окончания университета и т.д. И даже когда собственность траста переходит в собственность детей, природа возникновения права собственности и его безвозмездность дает основания исключить данное имущество из совместной собственности супругов, и исключает притязания супруга (или партнера), если сын или дочь Сеттлора впоследствии будет разводиться.
С помощью траста можно оказывать материальную поддержку другим лицам максимально конфиденциально. Это бывает необходимо, когда нежелательно, чтобы окружающие знали о такой поддержке, либо когда лицо, в пользу которого идут выплаты, не знало об их источнике (например, дети, от которых скрывается факт отцовства). Ведь посторонним лицам невозможно выяснить, кто стоит за трастом, имена его учредителя или бенефициаров. Также трасты используются для исключения детей своего супруга от предыдущего брака от получения своего имущества.
Избежание споров при наследстве.
Как известно, бывает, что в ряде случаев завещание можно оспорить или потребовать выдела доли лицу, которое в завещании не указано. Передача имущества через траст практически напрямую только «желательным» выгодоприобретателям решает этот вопрос. Также траст позволит избежать споров между наследниками Сеттлора и избавит их от уплаты налога на наследство.
Как использовать траст в России
Как уже говорилось выше, трасты не могут существовать в России в силу другого подхода к определению права собственности. Поэтому тем, кто хочет воспользоваться описанными выше преимуществами траста, нужно будет открыть его в другой стране, например, в Англии, Австралии или Новой Зеландии. Законодательство этих стран не содержит никаких ограничений на создание траста иностранцами.
Выбирая страну для создания траста, нужно учитывать их налоговое законодательство. К примеру, в Англии и Австралии существует Capital Gains tax — налог на рост имущества в цене. Также в Англии в ряде случаев траст должен уплачивать налог на имущество, которое передается в него Сеттлором. В целом же трастовое законодательство Англии достаточно сложное, имеется множество как разновидностей трастов, так и порождаемых ими налоговых нюансов. В этом плане, пожалуй, самым простым трастовым и налоговым законодательством может похвастаться Новая Зеландия. Там всего пара основных налогов, одинаковые в большинстве случаев налоговые ставки, и самый важный плюс — доход траста из зарубежного источника не облагается налогом. В сочетании с достаточно низким курсом новозеландского доллара, хорошими ставками на банковские вклады и одним из самых стабильных политических строев в мире траст в этой стране будет не только средством сбережения, но и хорошим инвестиционным механизмом. Инвесторы Японии и других стран Тихоокеанского региона даже называют Новую Зеландию «Швейцарией» Пасифики.
Траст лучше, чем оффшор
Траст не является разновидностью оффшорной компании и, следовательно, создатель траста может быть спокоен за свою репутацию и застрахован от подозрительного внимания к его трасту инвесторов, кредиторов, банков и спецслужб. В принципе, траст во многом отличается от оффшорной компании. Во-первых, трастовое законодательство более стабильно, чем налоговое, и не меняется столетиями. Находящиеся в трасте средства учредителя (если, конечно, траст грамотно оформлен) не доступны ни для каких кредиторов даже в судебном порядке. Создателя траста, как мы уже упоминали, можно «скрыть», так как траст, в отличие от юридического лица, не регистрируется.
Поэтому создание траста — это абсолютно легальная процедура, которая ни у кого не вызовет подозрения. Особенно, если создавать траст в Новой Зеландии. Благодаря подписанию международной конвенции о противодействии отмыванию доходов Новая Зеландия не значится ни в одном «черном списке» стран. Новая Зеландия не является классической оффшорной страной, имеет отличную финансовую репутацию и не имеет характерных для оффшорных зон налоговых льгот. Отсутствие налога для нерезидентских трастов – практически единственное исключение. А наличие соглашения с Россией об избежании двойного налогообложения позволяет еще больше снизить налоговые издержки, и не облагать налогом выплаты в пользу Бенефициаров-россиян. И ещё. Аккумулирование достаточных средств в трасте позволит использовать его в дальнейшем как «трамплин» для эмиграции или просто получения вида на жительство в стране Британского содружества.
Классический вариант использования трастов в Новой Зеландии нерезидентами в пользу ребенка
Создание траста в пользу ребенка è Покупка дома на траст (в том числе и с получением кредита в новозеландском банке) è Сдача дома в аренду с направлением платежей на погашение кредита или просто в доход траста è Постоянный рост цены недвижимости и платы за ее аренду и увеличение дохода траста è Ребенок достигает возраста поступления в университет, поступает в новозеландский ВУЗ, имеет собственное жилье и прекрасную возможность эмиграции.
Читайте также: