Налоги при обратном выкупе

Опубликовано: 14.05.2024

Держателям акций нужно следить не только за котировками, но и выявлять заявления компаний об обратном выкупе акций, поскольку это может существенно повлиять на их котировки. В России такие финансовые операции пока редкость. Зачем они проводятся и к каким последствиям могут привести? Пробуем разобраться.

Что такое buyback?

Buyback – это обратный выкуп ценных бумаг компанией-эмитентом у их нынешних владельцев. Обратный выкуп акций давно и часто практикуется на мировом фондовом рынке. Объявив buyback, акционерная компания выкупает у инвесторов определенную долю ценных бумаг, фактически забирая из обращения определенную часть своих акций.

О том, как происходят эмиссия акций и допэмиссия акций, мы уже писали.

Причины для обратного выкупа акций

Причины для выкупа на фондовой бирже собственных акций могут быть самые разные. Разберем наиболее вероятные:

Процедура обратного выкупа акций

Провести buyback можно тремя разными способами.

Обратный выкуп акций на открытом рынке

Это наиболее популярный способ, так как он – самый простой и открытый. Акционерная компания должна заблаговременно объявить о намерении проведения программы buyback и о дате начала ее проведения.

На бирже эмитентом выносится заявка на покупку ценных бумаг. Их скупка может происходить на всех финансовых биржах, где они продаются, либо на одной из них, в зависимости от желания эмитента.

ВНИМАНИЕ! Заранее указывать в заявке объем и стоимость выкупаемых акций эмитент не обязан.

Продолжительность проведения процедуры выкупа на открытом рынке может продолжаться от нескольких месяцев до нескольких лет.

Обратный выкуп на открытом рынке – самая простая форма buyback. Именно ее чаще всего выбирают акционерные общества на фондовых рынках Европы и Америки. В последнее время стали использовать этот способ и российские эмитенты.

Тендерный выкуп акций по фиксированной цене

Акционерное общество может выкупить свои ценные бумаги непосредственно у акционеров, объявив о проведении тендера на выкуп акций по заранее определенной фиксированной цене.

Такой выкуп отличается от предыдущего тем, что происходит изъятие из оборота значительного объема акций за более короткий срок. Предложение эмитента о покупке действует в течение нескольких недель, стоимость ценной бумаги фиксированная и зачастую выше ее текущей рыночной стоимости.

Владельцы акций, которые намерены их продать, подают заявку. Если общий объем заявок превысит предполагаемый изначально, эмитенту придется выкупить больше акций, чем планировалось.

Тендерный выкуп по типу "голландского" аукциона

Самый непредсказуемый из выкупов, когда цена заранее неизвестна.

При выкупе ценных бумаг по схеме "голландского аукциона" эмитент должен указать минимальную и максимальную цены, которые он готов выложить за скупаемые акции. Затем продавцы ценных бумаг подают свои заявки, указывая приемлемые для них цены в указанном диапазоне. Затем все поданные на продажу заявки сортируются по возрастанию цены и выкупаются впоследствии по наименьшей из них, которая гарантирует выкуп всего предложения.

Последствия для акционеров

В подавляющем большинстве случаев buyback выгоден для акционеров компании по следующим причинам:

Бумаги выкупаются по цене, превышающей рыночную стоимость. Это означает, что акционер имеет возможность продать их по более высокой цене либо оставить у себя по повышенной котировке.
Если после проведения обратного выкупа выкупленные ценные бумаги аннулируются, то их в обращении станет меньше, а доход на каждую – выше, что опять же выгодно для акционеров.

Что происходит с котировками после проведения buyback?

Согласно статистике, обратный выкуп влияет на котировки в основном позитивно. Для этого есть несколько причин:

После проведения выкупа заметно увеличивается спрос на ценные бумаги, что приводит к повышению цены.
Часто выкупленные акции передаются сотрудникам компании. Желание получить наибольшую прибыль заставляет их работать более эффективно.
Погашение выкупленных акций приводит к сокращению общего числа ценных бумаг в обращении. Оставшиеся пропорционально возрастают в цене. Соответственно, возрастают прибыль и дивиденд на одну акцию.

Однако иногда происходит так, что проводимая скупка несет для владельцев ценных бумаг негативные последствия.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в большинстве случаев buyback влияет на размер доходов положительно, повышая котировку акций. Однако потенциальным инвесторам, только начинающим свою деятельность на рынке ценных бумаг, всегда надо быть готовыми к тому, что он может принести не только прибыли, но и потери.

Подпишитесь на нашу рассылку, и каждое утро в вашем почтовом ящике будет актуальная информация по всем рынкам.

АО «Мельник»в 2014 году выкупило у своего акционера часть своих акций. Компания-владелец Hudson River Russia Limited находится в Невисе, офшорной зоне. Налоговая проверка 2017 года пришла к выводу, что доход от покупки акций распространили акционеру, а значит, использовали схемы для ухода от налогов. В итоге «Мельнику» доначислили около 80 млн руб. налогов, штрафов и пеней. Оспорить ситуацию компания попыталась в суде.

Как выкупали акции

Применяется компаниями для того, чтобы изменить структуру капитала, получить льготы при исчислении налога на дивиденды, а также снизить риски враждебного поглощения. Выкупленные акции нередко передаются сотрудникам высшего звена в качестве мотивации. Buyback улучшает соотношение рыночной цены акции и прибыли на одну акцию.

В сентябре 2013 года Hudson River Russia Limited предложила «Мельнику» купить 100% обыкновенных, именных, бездокументарных акций. Решение о выкупе собственных размещенных акций ОАО «Мельник» «Хадсон Ривер Раша Лимитед» приняла спустя год, в октябре 2014. Далее общество оплатило иностранной организации денежные средства за приобретенные акции без удержания налога.

Фактические обстоятельства дела АО «Мельник» свидетельствуют отнюдь не в пользу налогоплательщика, отмечает Алла Зверькова, старший юрист налоговой практики Bryan Cave Leighton Paisner Russia (ранее в России – Goltsblat BLP): выкуп акций был осуществлен у иностранного акционера, зарегистрированного в безналоговой юрисдикции (Невис), владеющего 99,86% акций АО «Мельник», то есть объем корпоративных прав акционера в результате сделки не изменился. Кроме этого, акционер компании оказался «пустышкой» и не вел никакой деятельности, а лицо, подписавшее договор, знало компанию только из доверенности, на основании которой возило документы в Барнаул (там зарегистрирован «Мельник»). То есть ни сотрудником, ни учредителем, ни акционером оно не являлось. «Все участвующие в процессе вывода прибыли компании контролировались одним лицом. Не удивительно, что суд встал на сторону налогового органа, признав сделку по выкупу собственных акций направленной на получение необоснованной налоговой выгоды», – комментирует Зверькова.

Что решали суды

Суд первой инстанции частично удовлетворил иск «Мельника» и признал недействительным решение инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам Алтайского края о доначислении налога в 57,9 млн руб., пени в 18 млн руб. и штрафа в 2,8 млн руб. (дело № А03-21974/2017). Тогда суд руководствовался тем, что «Мельник» не является выгодоприобретателем при совершении операции по приобретению собственных акций, поскольку является налоговым агентом, то есть не получил налоговой выгоды независимо от удержания либо неудержания налога из выплаченных сумм. «Довод инспекции о том, что компания «Хадсон Ривер Раша Лимитед» вместо получения дивидендов предпочла обязать общество выкупить собственные акции, не имеет правового значения, поскольку НК РФ не содержит норм, позволяющих налоговому органу оценивать принятые хозяйствующими субъектами решения с позиции их экономической целесообразности. Утверждение инспекции об отсутствии у участников оспариваемой сделки намерений по изменению состава акционеров является необоснованным и документально не подтвержденным», – сообщается в решении. Суд первой инстанции оставил доначисление НДС на 11,1 млн руб. и пеней на 2,1 млн руб.

«Мельник» с этим не согласился и подал жалобу, заявление также подало и отделение ФНС. В апелляции выиграть компании не удалось, более того, суд отменил решение первой инстанции. Отмечается, что суд первой инстанции не учел, что у РФ и Сенткитса и Невиса (Карибские острова, там зарегистрирован акционер «Мельника») нет международного договора, налогообложение организации-резидента проходит по Налоговому кодексу РФ. «Действительным экономическим смыслом операции по выкупу собственных акций иностранного участника явилось выведение налогоплательщиком денежных средств в низконалоговую юрисдикцию без уплаты налогов и получение необоснованной налоговой выгоды в виде неисполнения налоговой обязанности по исчислению и уплате в бюджет налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ», – решили в апелляции.

Дело АО «Мельник» – это первый случай, когда выкуп АО собственных акций у иностранной компании был признан выплатой дохода иностранной организации, облагаемого налогом у источника в России. Данная схема использовалась многими российскими налогоплательщиками, и удивляет, что первое дело появилось только сейчас. Естественно, что появление данного прецедента привлечет внимание налоговых органов к сделкам по обратному выкупу.

23 октября в кассации «Мельнику» также не удалось отстоять свои позиции: суд оставил решение апелляции без изменений. То есть суды двух инстанций согласились с тем, что выкуп компанией собственных акций в этом случае является доходом иностранной компании и облагается налогом.

Что теперь поменяется

Обратный выкуп проводят многие компании, но коснется это в первую очередь тех, кто выкупает бумаги у зарубежных акционеров. «Транснефть» в конце октября сообщила о планах обратного выкупа акций на сумму до 20 млрд руб. (около 8% текущей рыночной капитализации привилегированных акций) в течение следующих трех лет. ПАО «Магнит» 21 августа этого года утвердило программу обратного выкупа акций на сумму до 16,5 млрд руб.

Зверькова отмечает, что обратный выкуп преследует не только цель снижения налогового бремени при распределении прибыли акционерам, но и широко используется в мировой практике. «Представляется, что с появлением дела АО «Мельник» налогоплательщики, осуществляющие обратный выкуп акций, будут вынуждены доказывать налоговым органам деловую цель обратного выкупа. Такой целью может быть снижение риска враждебного поглощения (при выкупе у миноритариев), использование выкупленных акций для передачи сотрудникам в рамках опционных программ или иным образом, улучшение соотношения рыночной цены и прибыли на акцию (актуально для публичных компаний, акции которых торгуются на бирже)", – комментирует она. Под особое внимание попадут юрисдикции, где подобный доход не подлежит налогообложению.

Термин buyback (от. англ. «обратный выкуп») в российской практике чаще можно встретить в корпоративном праве. Публичные компании регулярно совершают эту операцию для повышения своей капитализации. Выкуп собственных акций одна из распространенных форм распределения прибыли. Однако сложно представить экономическую цель обратного выкупа акций для непубличной компании.

Дело АО «Мельник» по своей сути первое, в котором обратный выкуп акций был переквалифицирован как распределение дохода.

По результатам налоговой проверки налоговый орган пришел к выводу о том, что АО «Мельник» под видом обратного выкупа акций, используя договор купли-продажи ценных бумаг (данный вид дохода не облагается налогом), осуществило выплаты, предусмотренные подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ, не удержав в качестве агента налог с доходов, полученных единственным акционером в результате распределения прибыли общества в 2014 г.

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ на территории РФ подлежат обложению налогом на прибыль доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений. Ставка налога на прибыль на данный вид доходов установлена в размере 20%.

В качестве обоснования своей позиции в этом деле налоговики использовали доводы о том, что договор от лица основного акционера подписал гражданин, принимавший формальное участие в представлении интересов компании, сделка совершалась под контролем третьего лица, конечный бенефициар в лице АО «Мельник» контролировал счет иностранного акционера, который фактически не вел реальной деятельности и находился в офшорной юрисдикции. Кроме того, АО «Мельник» длительное время не выплачивало дивиденды, накопив существенную сумму для распределения прибыли.

Концепция «фактического права на доход»

В последнее время налоговые органы чаще стали использовать переквалификацию применительно к выплатам доходов за пределы территории Российской Федерации. Тщательнее стали анализироваться фискалами формально не связанные между собой сделки.

Кроме того, по спорам с иностранным элементом налоговые органы регулярно применяют концепцию «фактического права на доход», под которым понимается один из механизмов борьбы с неправомерным применением налоговыми агентами льготных условий налогообложения при взимании налога на прибыль с доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации. Концепция «фактического права на доход» впервые была закреплена в 2015 г. в п. 2 ст. 7 НК РФ. Ее основой является ряд критериев для определения фактического получателя дохода, сформулированных в Письме ФНС России от 17 мая 2017 г. № СА-4-7/9270@. В письме ФНС предлагает анализировать получателей доходов по следующим критериям: самостоятельность принятия решений директорами иностранных компаний; наличие полномочий по распоряжению доходом; осуществление предпринимательских функций; признаки ведения деятельности (персонал, офис, общехозяйственные затраты); получение экономической выгоды от дохода (дальнейшее использование дохода в предпринимательской деятельности); наличие коммерческих рисков в отношении активов; наличие или отсутствие юридических и фактических обязательств по дальнейшему перечислению дохода и наличие системности транзитных платежей по перечислению дохода от лица резидента страны участника соглашения в адрес лица, не имеющего льгот по соглашению.

Налоговые органы анализируют данные аспекты на основании полученной из иностранных юрисдикций дополнительной информации о движении денежных средств между компаниями группы и отчетности компаний. В качестве источников получения доказательств используются коммерческие базы данных, открытые реестры компаний и информация из общедоступных источников.

Таким образом, налогоплательщикам следует уделять больше внимания оценке налоговых рисков подобного характера на стадии планирования сделок, готовить обоснование деловой цели планируемых операций, обеспечивать надлежащее документальное подтверждение.

На мой взгляд, поддержанная судами переквалификация дохода от выкупа акций в доход от распределения прибыли и, как следствие, применение иного порядка налогообложения стали возможными по нескольким причинам.

Во-первых, налогоплательщик не смог опровергнуть доводы налогового органа о том, что форма спорной сделки не соответствует ее содержанию и что преследовалась деловая цель, отличная от получения необоснованной налоговой выгоды.

Во-вторых, подконтрольность всех участников сделки одному физическому лицу в совокупности с кондуитностью одного из участников сделки поставила под сомнение юрисдикцию лица, имеющего фактическое право на доходы, а следовательно, возможность применения международного соглашения об освобождении от двойного налогообложения.

Тем не менее хотелось бы отметить, что сама по себе юридическая переквалификация хозяйственных операций не освобождала налоговые органы от обязанности установить действительный размер налогового обязательства. В деле АО «Мельник» налоговый орган фактически признал российское физическое лицо контролирующим общество и его иностранного акционера. В связи с этим, с учетом положения подп. 1 п. 4 ст. 7 НК РФ и нормы гл. 3.4 НК РФ, возникают вопросы о правомерности возложения обязанности по уплате налога на юридическое, а не физическое лицо, которое, исходя из судебного акта, является налоговым резидентом РФ, и правомерности применения к выплачиваемому доходу ставки 20% вместо ставки налога на доходы физических лиц в размере 13%.

«Клерк» Рубрика Ценные бумаги

Особенности налогообложения сделок РЕПО РЕПО (от англ. repurchase agreement (REPO) — соглашение об обратной покупке) — это сделка продажи ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа в будущем. Таким образом, сделка РЕПО состоит из двух частей: продажи и обратного выкупа ценных бумаг. Обратный выкуп — вторая часть РЕПО — может производиться по заранее известной цене либо по рыночной цене данной ценной бумаги на дату выкупа. О порядке налогообложения прибыли, полученной от сделок РЕПО, и пойдет речь в этой статье.

Источник материала: «Российский налоговый курьер» 23 - 2004 год

С экономической точки зрения сделки РЕПО напоминают заем под залог ценных бумаг. По первой части РЕПО одна сторона (заемщик) передает другой (заимодавцу) на время ценные бумаги, а получает на тот же срок деньги. По второй части сделки сторона-заемщик отдает взятые деньги, а ей в свою очередь возвращают обратно ценные бумаги.

По своему экономическому смыслу РЕПО далеко не всегда является аналогом займа. Обратный выкуп может производиться по рыночной цене на день выкупа, то есть кто заемщик, а кто заимодавец до последнего дня может быть не известно. Обе стороны ведут на фондовом рынке свою спекулятивную игру. Тот, кто продал ценные бумаги по первой части РЕПО, рассчитывает, что цены упадут. А значит, он выкупит свои ценные бумаги дешевле. Тот, кто приобрел ценные бумаги по первой части РЕПО, наоборот, играет «на повышение». То есть полагает, что цены вырастут. Кроме того, в планы обоих участников сделки обычно входит и краткосрочная спекуляция. Каждый из них в промежутке между первой и второй частями РЕПО пускает полученные ценные бумаги либо деньги в оборот, стремясь получить максимальную выгоду.

Что такое сделка РЕПО для налога на прибыль

Если срок сделки РЕПО превышает шесть месяцев либо ее предметом являются неэмиссионные ценные бумаги, то в целях налогообложения прибыли такая сделка не признается РЕПО. Она рассматривается как две самостоятельные сделки купли-продажи.

ПРИМЕР 1

ООО «Инвестор» заключило с ОАО «Банк» сделку РЕПО с акцией. Дата передачи акции покупателю — 5 февраля 2004 года, а дата ее фактического возврата — 24 августа 2004 года.

С момента передачи акции до момента ее возврата прошло свыше шести месяцев. В этой ситуации ООО «Инвестор» вправе выбрать вариант налогообложения ценной бумаги. Налогоплательщик может воспользоваться правом продлить срок, при котором в целях налогообложения прибыли сделка считается РЕПО, до конца отчетного периода (до 30 сентября 2004 года) либо отразить в налоговом учете две сделки купли-продажи акции.

Правила налогообложения сделок РЕПО

Цена обратного выкупа ценной бумаги, как правило, отличается от цены ее выбытия по первой части сделки. Однако после обратного выкупа (вторая часть РЕПО) ценные бумаги должны быть отражены в налоговом учете продавца по той же стоимости , по которой они числились у него до начала сделки РЕПО. Об этом сказано в пункте 2 статьи 282 НК РФ. А разница цен между первой и второй частями РЕПО считается процентом, начисленным по заемным средствам, и уменьшает налоговую базу в пределах нормативов, установленных статьей 269 НК РФ для других видов займов и кредитов. Это прописано в пунктах 4 и 5 статьи 282 НК РФ.

ПРИМЕР 2

Воспользуемся условиями примера 1. Предположим, что ООО «Инвестор» решило для целей налогообложения прибыли считать сделку РЕПО. До начала сделки акция в налоговом учете общества была отражена по цене 1000 руб. Затем в процессе сделки РЕПО акция была сначала продана за 1100 руб., а затем выкуплена за 1300 руб.

Продажа акции и ее обратный выкуп должны быть отражены как получение и возврат займа соответственно. Отрицательная разница 200 руб. (1300 руб. – 1100 руб.) — это проценты по займу. Акция же должна быть отражена в налоговом учете у ее исходного владельца после завершения РЕПО по стоимости 1000 руб.

Как известно, при реализации ценных бумаг цена сделки принимается в целях налогообложения прибыли в пределах, установленных подпунктами 5 и 6 статьи 280 НК РФ. Однако в отличие от других случаев реализации ценных бумаг, в рамках сделки РЕПО принимаются фактические цены продажи и обратного выкупа ценных бумаг. Даже в том случае, если они не соответствуют уровню цен, установленных статьей 280 Кодекса. Это разрешено пунктом 8 статьи 282 НК РФ.

А если предметом РЕПО служат облигации, по которым предусмотрены расчеты по накопленному купонному доходу (НКД)? Тогда при обратном выкупе к цене должна быть добавлена сумма процентов, начисленная за период между первой и второй частями сделки (п. 7 ст. 282 НК РФ).

ПРИМЕР 3

На дату первой части сделки РЕПО облигация числилась в налоговом учете по цене 1000 руб. НКД на эту дату составил 100 руб. По первой части РЕПО облигация была передана по цене 1500 руб., а затем через три месяца выкуплена обратно по цене 1600 руб. НКД на дату обратного выкупа — 300 руб.

Сумма купонного дохода, «набежавшая» за время сделки РЕПО, равна 200 руб. (300 руб. – 100 руб.). Эта сумма должна быть добавлена к разнице между ценами по первой и второй частям РЕПО.

Итоговая разница между ценами продажи и обратного выкупа по сделке РЕПО:

(1600 руб. – 1500 руб.) + (300 руб. – 100 руб.) = 300 руб.

Внереализационные расходы одной стороны сделки (продавца по первой части РЕПО) в налоговом учете составят 300 руб. Такую же сумму получит второй участник сделки в качестве дохода. При этом если предметом сделки служат государственные или муниципальные ценные бумаги, проценты по которым облагаются по пониженным ставкам, то второй участник сделки часть своего дохода, равного 200 руб., будет облагать по пониженной ставке.

После окончания сделки облигация принимается к налоговому учету по исходной цене 1000 руб. и с первоначальным НКД, равным 100 руб.

Особенности налогообложения процентов по ценным бумагам при сделках РЕПО

Такая ситуация возникает из буквального толкования пункта 7 статьи 282 НК РФ. В нем написано следующее. При расчете разницы между ценой реализации (приобретения) по второй части РЕПО и ценой приобретения (реализации) по первой части РЕПО цена реализации (приобретения) по второй части РЕПО исчисляется с учетом накопленного процентного (купонного) дохода на дату второй части РЕПО, увеличенного на сумму купонной выплаты эмитентом (если таковая имела место) и уменьшенного на сумму накопленного процентного (купонного) дохода на дату первой части РЕПО.

Таким образом, если предметом РЕПО были облигации, по которым в период между первой и второй частями сделки эмитент выплатил купон, сумма последнего должна быть добавлена в цену обратного выкупа.

Исполнение данной нормы может привести либо к двойному налогообложению процентов по ценной бумаге, либо к убытку от реализации этой бумаги. Покажем это на примере.

ПРИМЕР 4

Облигация была передана по первой части РЕПО по цене 1000 руб. плюс НКД на дату передачи в размере 100 руб. Цена обратного выкупа составила 1200 руб. плюс НКД на дату возврата — 20 руб. В период нахождения облигации у другого участника сделки эмитентом облигации был выплачен купон в размере 300 руб. Получив обратно ценную бумагу, продавец по первой части РЕПО реализовал ее по цене 1000 руб. плюс НКД в размере 30 руб.

При выплате купона эмитентом участник РЕПО, у которого в данный момент числится облигация, должен заплатить налог. Налоговая база представляет собой разницу между полученным купоном и НКД на дату получения облигаций. В нашем примере налоговая база равна 200 руб. (300 руб. – 100 руб.).

При обратном выкупе согласно пункту 7 статьи 282 НК РФ в цену выкупа должны быть добавлены все проценты за период нахождения облигации у второго участника. То есть цена выкупа составит 1420 руб. (1200 руб. + 200 руб. + 20 руб.).

Разница цен между первой и второй частями РЕПО в итоге составит 320 руб. (1420 руб. – 1100 руб.). Эта сумма будет включена в доход участника сделки, который владел облигациями в промежутке между первой и второй частями РЕПО. Заметьте, с части этой суммы (200 руб.) он уже заплатил налог при выплате купона эмитентом. Чтобы не включать одну и ту же сумму дважды в налоговую базу и при этом соблюсти нормы пункта 7 статьи 282 НК РФ, налогоплательщик должен произвести корректировку налоговой базы, исключив из нее проценты, с которых ранее был уплачен налог.

Участник сделки, осуществивший обратный выкуп облигации, должен отразить ее у себя в налоговом учете по исходной стоимости (1000 руб. плюс 100 руб. НКД).

Нужно ли отражать в налоговом учете продавца по первой части РЕПО проценты, уплаченные эмитентом покупателю по первой части РЕПО? На сегодняшний день мнения специалистов по этому вопросу неоднозначны. Одни считают, что надо, потому что пункт 8 статьи 271 Кодекса требует отражать НКД на каждую отчетную дату. И в этом случае участнику сделки РЕПО, который получил обратно свои облигации, придется тут же начислить доход по ним в размере как минимум купона, выплаченного эмитентом, плюс НКД за отчетные периоды, прошедшие после этой выплаты. Это приведет к тому, что налог с процентов, которые «набежали» за период сделки РЕПО, будет уплачен также и тем участником сделки, у которого облигации в это время не числились в налоговом учете. Автор придерживается именно такого подхода.

Другие специалисты полагают, что в налоговом учете продавца по первой части РЕПО отражать уплаченные покупателю по первой части РЕПО проценты не надо. Они основываются на том, что прямого требования по этому поводу в Налоговом кодексе нет. Но в такой ситуации при реализации ценной бумаги налогоплательщик может получить убыток, которого на самом деле не существует. В нашем примере убыток в налоговом учете будет равен 70 руб. (1000 руб. + 30 руб. – 1000 руб. – 100 руб.).

На сегодня порядок налогообложения в подобной ситуации не урегулирован. Это осложняет работу и налогоплательщиков, и налоговых органов. Нет и официальных разъяснений как ФНС России, так Минфина России по вопросу налогообложения процентов при сделках РЕПО. Выходом из этой ситуации может быть заключение только таких сделок РЕПО, когда между их первой и второй частями не осуществляются выплаты дохода от эмитента.

Проценты, уплаченные эмитентом бумаги покупателю по первой части РЕПО, могут облагаться дважды налогом на прибыль еще в одном случае.

В мировой практике сделок РЕПО довольно часто покупатель по первой части РЕПО при обратной передаче бумаги должен также передать и доход, полученный им от эмитента бумаги. В российской практике такая передача рассматривается налоговыми органами как безвозмездная. Получается, что уплаченный эмитентом купонный доход облагается дважды. Во-первых, как процентный доход у покупателя по первой части РЕПО. А во-вторых, как безвозмездно полученное имущество у продавца по первой части РЕПО. При этом проценты, уплаченные эмитентом покупателю по первой части РЕПО и переданные продавцу по первой части РЕПО, не уменьшают налоговую базу покупателя по первой части РЕПО. Основание — статья 270 НК РФ.

Налогообложение доходов от спекулятивных операций в рамках сделки РЕПО

Как следует вести налоговый учет в такой ситуации? Вопросы налогообложения побочных спекулятивных операций с использованием средств, полученных в рамках сделки РЕПО, не регулируются статьей 282 НК РФ. Эти операции должны облагаться по правилам, которые установлены статьей 280 Кодекса.

Иными словами, налогоплательщик должен выделить отдельно результат от РЕПО и отдельно от спекулятивных операций.

ПРИМЕР 5

Организация по первой части сделки РЕПО получила акции по цене 1000 руб. Цена обратного выкупа — 1500 руб.

Если бы организация держала акции у себя, то ее доход от РЕПО составил бы 500 руб. (1500 руб. – 1000 руб.). Однако условимся, что организация совершила ряд спекулятивных операций с целью увеличить доход. Вскоре после первой части РЕПО акции были перепроданы по цене 1200 руб. Получена прибыль — 200 руб. (1200 руб. – 1000 руб.). Спустя некоторое время, дождавшись снижения цен на рынке, организация купила такой же пакет акций за 1100 руб. Он потом передается по второй части сделки РЕПО за 1500 руб.

Таким образом, прибыль от сделки РЕПО составляет 500 руб. Эта сумма отражается в составе внереализационных расходов и облагается налогом на прибыль по правилам статьи 282 НК РФ.

Реальный же результат с учетом промежуточных сделок:

(1200 руб. – 1000 руб.) + (1500 руб. – 1100 руб.) = 600 руб.

Увеличение суммы дохода связано с промежуточными спекулятивными операциями, которые оказались удачными и дали дополнительно 100 руб. прибыли. Данная прибыль облагается налогом по правилам статьи 280, а не статьи 282 Кодекса.

По вопросу налогообложения спекулятивных операций, осуществляемых в рамках сделки РЕПО, официальные разъяснения налоговых органов отсутствуют. Это объясняется тем, что статьей 282 НК РФ не предусмотрено особенностей налогообложения операций по реализации ценных бумаг, полученных по первой части РЕПО. Поэтому редакция попросила прокомментировать ситуацию начальника отдела налогообложения прибыли финансово-кредитных организаций Управления налогообложения прибыли (дохода) ФНС России В.Е. Мурзина . По его мнению, при реализации ценных бумаг, полученных по первой части РЕПО, должны применяться общие положения Кодекса. Это, кстати, дополнительный аргумент, подтверждающий правомерность первого способа признания выручки от спекулятивных операций в рамках сделки РЕПО. Согласно точке зрения В.Е. Мурзина выходом из создавшегося положения может быть реализация ценных бумаг, полученных по первой части РЕПО, и выкуп их до конца того отчетного периода, в котором осуществлялась первая часть. Это особенно важно для ситуации, когда сделка РЕПО «переходит» из одного налогового периода в другой.

Один из них состоит в том, чтобы при первой перепродаже ценных бумаг признать в налоговом учете доход в виде выручки, но без признания расхода (ведь ценные бумаги приобретены в качестве займа). В дальнейшем при их возврате по второй части РЕПО их стоимость отражается как расход по приобретению ценных бумаг, но без признания дохода (так как ценные бумаги выбывают в порядке погашения займа) (см. врезку «Обратите внимание»).

Другой способ предполагает последовательное определение налоговой базы по мере осуществления спекулятивных операций. В этом случае при первой перепродаже в налоговом учете признается выручка и одновременно расход в виде стоимости ценных бумаг, полученных взаймы по первой части РЕПО. По второй части РЕПО выбытие ценных бумаг должно одновременно квалифицироваться как возврат займа и как реализация этих ценных бумаг. После завершения РЕПО финансовый результат от этой сделки надо вычесть из налоговой базы по операциям с ценными бумагами и включить в состав внереализационных доходов либо расходов.

Арифметический результат будет одинаковым при применении обоих способов. Однако ни один из них в законодательстве прямо не описан, а потому представляет собой попытку восполнить пробел в статье 282 НК РФ в отношении налогообложения побочных спекулятивных операций в рамках РЕПО.

Сейчас популярнее первый способ. Но он имеет свои недостатки. Во-первых, признание «дохода без расхода» означает, что ценные бумаги были приобретены безвозмездно, возникли «из ниоткуда», что противоречит экономическому смыслу операции. Во-вторых, признание «расхода без дохода» при выбытии ценных бумаг по второй части РЕПО не соответствует нормам статей 280 и 272 НК РФ в полной мере.

В статье 282 НК РФ неявно предполагается, что в рамках сделки РЕПО передается и возвращается обратно один и тот же пакет ценных бумаг. В таком случае действительно и передача, и возврат этого пакета не должны рассматриваться как реализация. А если передаются одни ценные бумаги, а возвращаются другие? Тогда ситуация меняется. Возвращаемые ценные бумаги приобретены при других обстоятельствах, за другую цену, по обычной сделке купли-продажи. Таким образом, операция возврата ценных бумаг по сделке РЕПО имеет двойной экономический смысл — это завершение РЕПО и завершение операции с ценными бумагами. По обеим операциям должна быть определена налоговая база. По РЕПО необходимо вычислить разницу цен по первой и второй частям сделки, а по операции с ценными бумагами — налоговую базу согласно статье 280 НК РФ.

В состав доходов от операций с ценными бумагами согласно пункту 2 статьи 280 НК РФ включается выручка от реализации и иного выбытия ценных бумаг. В затраты при этом включается цена приобретения , затраты на реализацию и другие расходы, непосредственно связанные с данной операцией.

В Кодексе сказано, что при методе начисления моментом принятия расходов в виде стоимости ценных бумаг является момент их реализации или иного выбытия (подп. 7 п. 7 ст. 272) . Нельзя признать как расход цену приобретения, не признав при этом никакого дохода от реализации и иного выбытия ценных бумаг.

Второй способ определения налоговой базы по сделкам РЕПО, на первый взгляд, более удобен, поскольку принцип соответствия доходов и расходов по операциям с ценными бумагами здесь не нарушается. В конце сделки РЕПО при этом подходе необходимо вычесть «чистый» результат от РЕПО из налоговой базы по операциям с ценными бумагами. Однако такое уменьшение налоговой базы по операциям с ценными бумагами не предусмотрено статьей 280 НК РФ.

Окончательно вопрос о способе определения налоговой базы по спекулятивным операциям в рамках сделок РЕПО, по всей видимости, будет решен путем внесения поправок в главу 25 Налогового кодекса.

[1] В статье рассматривается только налогообложение сделок, которые в налоговом учете считаются РЕПО. О налогообложении сделок РЕПО, которые в налоговом учете признаются куплей-продажей, читайте в статьях «Особенности налогового учета векселей» и «Купонный доход по корпоративным облигациям: особенности налогового учета» // РНК, 2004, № 19 и 20. — Примеч. ред .

Процедуру обратного выкупа акций в России начали активно обговаривать в 2018 году, когда Седьмой арбитражный апелляционный суд вынес решение в пользу ФНС, посчитав сделку buy-back у акционера-офшорной компании схемой по уклонению налогов. Суть сделки заключалась в том, что компания из Сент-Китс и Невиса выкупила все акции российского АО, а потом продала ему обратно. В ходе выездной проверки ФНС пришла к выводу, что АО не выполнило обязательства налогового агента, не удержав налог с доходов, полученных иностранным участником. Как результат – АО обязано заплатить крупную сумму, состоящую из штрафа, пени и доначисленного налога. Давайте же разберемся, как избежать подобной неприятной ситуации.

Что такое обратный выкуп акций

Обратный выкуп акций или buy-back является достаточно популярной процедурой среди иностранных юрлиц, в том числе офшорных. Выкупив ценные бумаги у акционеров, организация-эмитент увеличивает спрос и тем самым повышает их стоимость. Обычно выкуп акций осуществляется по следующим причинам:

Компании обычно объявляют о процедуре buy-back, когда их котировки занижены, таким образом стимулируя спрос на акции. Однако, не редкость проведения обратного выкупа и на высоких котировках. Последний вариант является хорошей альтернативой выплаты дивидендов, так как дает возможность инвесторам вернуть вложения с прибылью. Нужно отметить, что процедура обратного выкупа может принести прибыль инвесторам или эмитенту, соответственно она облагается налогами. Процедура декларирования дохода полученного подобным образом отличается в зависимости от национального законодательства.

Варианты процедуры обратного выкупа акций

Существует три варианта buy-back:

Выкуп на открытом рынке (open-market purchase)

Обратный выкуп на открытом рынке популярный способ вернуть свои акции. Компания-эмитент объявляет о решении осуществить выкуп ценных бумаг, после чего составляется и подается заявка, в которой содержатся основные параметры сделки. Покупка акций осуществляется либо на всех фондовых рынках, либо на конкретном. Длительность buy-back на открытом рынке – от нескольких месяцев до лет, все зависит от количества и стоимости ценных бумаг.

Тендерный выкуп по фиксированной стоимости (self-tender order)

Акционеры могут принять решение о выкупе акций путем проведения тендера. Они устанавливают фиксированную цену, по которой будет осуществляться покупка ценных бумаг. Благодаря тендеру, удается выкупить крупные объемы акций за относительно короткий срок. Все потому, что обычно в таких случая озвучивается более высокая, чем рыночная цена, которая действует в течение конкретного периода. Если количество желающих продать акций, превысит планируемый объем – компании придется удовлетворить все заявки.

Голландский аукцион (Dutch-auction)

Указанная процедура предусматривает размещение эмитентом заявки на выкуп, где указывается минимальная и максимальная цена акций. После чего, владельцы ценных бумаг выставляют свои заявки указывая желаемую стоимость, в предусмотренном диапазоне. Затем эмитент начинает скупать акции начиная с наименьшей цены.

Кроме вышеуказанных вариантов, существует еще обратный выкуп ценных бумаг по требованию. Суть его заключается в том, что компания обязана при запросе выкупить назад все проданные акции.

Что компания делает с ценными бумагами

Выкупив акции, юрлицо берет их себе на баланс. По ним дивидендный доход не выплачивается, они не дают право голоса и право на имущество во время ликвидации юрлица. Выкупив акции, на эмитента ложатся дополнительные обязательства – он должен в течение года их продать по рыночной цене или же аннулировать тем самым уменьшив уставной капитал. Однако передача купленных ценных бумаг на баланс дочерней компании, дает и право голоса и право на дивиденды, да и обязательство по продаже нивелируется.

Какая польза от обратного выкупа для акционеров

выкуп акций увеличивает спрос и повышает цену, что дает возможность акционеру продать их дороже;
уменьшение количества ценных бумаг, увеличивает размер прибыли на акцию, что также выгодно акционерам.

В целом обратный выкуп акций является свидетельством положительных тенденций, за исключением случаев, когда выкуп осуществляется за кредитные средства или причиной выкупа становятся внутренние разногласия внутри компании.

Недостатки обратного выкупа акций

Buy-back может иметь для владельцев ценных бумаг и негативные последствия:

искусственное снижение стоимости акций с целью их выкупа по заниженной цене;
деньги не направляются на развитие компании;
попытка поднять котировки акций при плохом состоянии дел в компании.

Buy-back, налоговые обязательства и льготы

Процедура обратного выкупа акций не только влияет на котировки компании на фондовой бирже, а и предусматривает налоговую нагрузку, если в ходе ее реализации акционер или эмитент получил прибыль. Например, при выкупе акций непубличной компании у акционера может возникнуть маржинальный доход, который он обязан самостоятельно задекларировать и уплатить с него налоги. Размер налогооблагаемой базы определяется просто – от доходов вычитаются издержки, связанные с покупкой и хранением ценных бумаг: комиссии, депозитарные сборы. Однако сторона, выступающая налоговым агентом, не знает о величине расходов держателя акций, поэтому ей необходимо предоставить доказательства:

выписки с брокерских счетов;
квитанции об уплате комиссий;
договора об обслуживании брокерского счета.

В соответствии с НК РФ налоговым агентом выступает российская компания, делающая платеж в пользу иностранной. Если последняя в ходе операции получает прибыль, тогда необходимо удержать налог на прибыль с нерезидентов у источника выплаты.

Российское законодательство обязывает участников сделки независимо от ее результата – убыток или прибыль представить декларацию. Последний вариант также предусматривает обязательную уплату налога, если нет льгот.

Какие льготы могут получить инвесторы при buy-back

В частности, в НК РФ предусмотрено ряд налоговых льгот для инвесторов:

доход от продажи акций, купленных после 01.01.2011 и которыми владели более 5 лет не облагаются налогом;
на акции, которые были приобретены после 01.01.2014 и находились в собственности более 3 лет дают право на налоговый вычет в размере 3 млн. рублей за каждый год владения;
в случае убытка в ходе операции обратного выкупа инвестор освобождается от уплаты налога, однако декларацию ему нужно все равно подать.

Buy-back в российской реальности

Вернемся к резонансному решению Апелляционного суда. Без его разбора не удастся защитить свой бизнес от подобных неприятностей.

Суть дела заключается в следующем: российская компания продала, а потом выкупила все акции в офшорной компании на Сент-Китс и Невис. Основные положения сделки, которые привели к неприятному судебному решению:

компания зарегистрирована в офшорной стране Сент-Китс и Невис;
согласно ст. 309 п. 1 подпункт 2 НК РФ российская компания является налоговым агентом и обязана удержать налог у источника при выплате дохода иностранной компании;
у российской компании в отчетности зафиксированы значительные остатки нераспределенной прибыли, что позволило ей осуществить выкуп акций по завышенной стоимости, и таким образом перевести всю прибыль в офшор;
российская компания, осуществляя обратный выкуп акций в офшорной компании руководствовалась п. 2 ст. 309, которая предусматривала освобождение от налогообложения доходов полученной иностранной организацией, которые не приводили к образованию постоянного представительства;
фактическим владельцем российской и офшорной компании выступает одно и то же физлицо;
компания в офшоре не имела фактического права распоряжаться прибылью;
российская компания длительный период не распределяла дивиденды;
единственным источником доходов офшорной компании, являлись доходы от российской компании.

Условно говоря, иностранная компания имела все признаки юрлица, которое не имеет фактического права на доход.

Когда обратный выкуп не считается уклонением от уплаты налогов

Увеличить свои шансы на успешную реализацию buy-back и отсутствие замечаний в налоговой удастся при соблюдении следующих условий:

наличие большого числа акционеров;
выкуп акций осуществляется в некоторых акционерах и продаются третьим лицам, что свидетельствует о смене структуры владения, а не о распределении прибыли;
документальное подтверждение экономической целесообразности сделки.

Обычно целью обратного выкупа акций является повышение котировок (для публичных компаний), укрепление позиций крупных акционеров, стимуляция мотивации руководства компании. Если это удастся доказать, тогда ФНС не сможет обвинить в уклонении налогов. Важно при осуществлении обратного выкупа акций даже в офшорной компании, соблюсти следующие моменты:

юрлицо-эмитент и юрлицо-инвестор не принадлежали одним и тем же лицам;
иностранная компания, в том числе из офшора, имела фактическое право на доход, что доказывается учредительными документами, выписками по счету, документами подтверждающими реальную экономическую деятельность.

Обеспечить правильное выполнение всех этапов процедуры обратного выкупа акций в текущей российской реальности, когда любая сделка, где задействована иностранной компания, расценивается ФНС как уклонение от уплаты налогов, удастся только с помощью опытных юристов. Вероятность успешной самостоятельной реализации подобных решений возрастает при наличии большого практического опыта и крупного багажа знаний, как о российском, так и иностранном корпоративном законодательстве, в противном случае сделка чревата большими налоговыми рисками. Обратившись к нам, вы нивелируете налоговые риски так как наши сертифицированные юристы обладают всеми необходимыми знаниями и опытом в решение задач, где задействованы иностранные компании, любой сложности. Пишите нам в онлайн-чат, отправляйте контакты на электронную почту info@offshore-pro.info и мы свяжемся с вами в кратчайшие сроки.

Что такое обратный выкуп акций?

Это сделка, когда эмитент сначала продает свои акции, а потом – их выкупает.

Почему обратный выкуп акций может быть уклонением от налогов?

Высокие риски принятия налоговой подобного решения возникают, если бенефициарами российской и иностранной компании являются одни и те же лица, а еще иностранная компания не имеет фактического права на доход. Предоставив доказательства обратного, удастся избежать неприятностей, но без опытного юридического сопровождения это сделать очень сложно.

Как налоговая может узнать о бенефициарах иностранной компании?

ФНС получает информацию об иностранных активах, счетах, компаниях российских резидентов путем обработки данных, полученных в ходе автоматического обмена информацией или обмена информацией по запросу, анализируя открытые источники такие, как Реестры юрлиц.

Читайте другие интересные статьи портала InternationalWealth.info:

Оффшорные компании предлагают ряд преимуществ с точки зрения защиты активов и максимальной налоговой эффективности. В момент регистрации оффшора некоторые юрисдикции требуют обязательного раскрытия или декларирования…

Наши специалисты среди прочих услуг предлагают регистрацию компании в Дубае в свободной зоне DMCC. В каждой свободной зоне действуют свои собственные правила для компаний, и…

В этой статье мы подробно рассмотрим вопросы акций и капитала оффшорной компании Аджмана. Эти моменты важно продумать до того, как началась регистрация оффшорной компании в…

Единственный способ сохранить состояние в эпоху отрицательных ставок – это наличность, все ее виды, начиная от толстых пачек вечнозеленых президентов, до тяжелых слитков драгоценного желтого…

Свежее исследование Citi и The Economist Intelligence Unit под названием «Spotlight on the New Wealth Builders» открывает для мира новую прослойку состоятельных людей, которые заработали…

В соответствии с планами Панамы касательно адаптации к международным стандартам и стремлением выйти из «серого списка» ОЭСР, правительством был принят Закон №47 от 6 августа…

Правительство Панамы, в своем стремлении к соблюдению требований международных организаций и глобальных стандартов весьма авторитетных финансовых центров, решило принять меры, призванные ускорить вступление в силу…

Перспективная и продвинутая оффшорная юрисдикция Панама решилась на судьбоносный шаг относительно многих компаний, которые зарегистрированы в этой юрисдикции с акциями на предъявителя. Еще не так…

Читайте также: