Кассационная жалоба по налоговому спору

Опубликовано: 30.04.2024

Предприниматель может обжаловать решения налоговых органов, если он считает, что они нарушают его права. Рассказываем о том, как это можно сделать, какие документы и в какие сроки подать, на какие нюансы обратить внимание.

Обжалование в вышестоящем налоговом органе или в суде решения инспекции, которое не устраивает налогоплательщика, предусмотрено ст. 138 НК РФ. При этом сразу обжаловать решение в суде, то есть обратиться туда напрямую, заявитель не может — у него просто е примут заявление. Решения налоговой или ее должностных лиц можно обжаловать в вышестоящем налоговом органе или в том же органе, который вынес налоговый акт.

В вышестоящем налоговом органе можно обжаловать любые документы, которые подписаны начальником или заместителем начальника налогового органа.

Можно обжаловать в том же налоговом органе, который вынес налоговый акт, документы, подписанные другими сотрудниками налогового органа, — например, инспектором или начальником отдела.

Порядок обжалования решения налоговой может включать от одного до трех этапов.

Составление возражения на претензии, содержащиеся в акте налоговой проверки

Датой получения акта считается дата, которую налогоплательщик сам указал при его получении, поэтому нужно следить, чтобы в акте была проставлена реальная дата вручения, а не более раннее число, иначе срок подачи возражений может сократиться. Если акт был направлен по почте, то датой его вручения считается 6-й день с даты отправки ИФНС заказного письма.

В возражениях нужно указать номер и дату акта проверки и максимально подробно изложить, почему налогоплательщик не согласен с актом в целом или с его отдельными положениями, и по возможности подтвердить свои аргументы документально. Впоследствии, при подаче иска в суд, это будет доказательством того, что налогоплательщик достаточно активно отстаивал свою позицию. Также в перечне приложений надо указывать каждый прикрепляемый документ, чтобы исключить споры о составе заявки.

Налогоплательщику сообщают, где и когда будут рассматриваться акт проверки и возражения — он может присутствовать, давать устные пояснения и представлять подтверждающие документы. При этом аргументы налогоплательщика должны быть указаны в протоколе, который ведется при рассмотрении (п. 4 ст. 101 НК РФ).

Как правило, по итогам рассмотрения акта и возражений принимается одно из следующих решений:

о привлечении налогоплательщика к ответственности;
об отказе от привлечения ответственности;
о проведении дополнительного контроля.

Решения о привлечении к ответственности и об отказе можно обжаловать в вышестоящем налоговом органе и позже в суде. А результаты дополнительных мероприятий налогового контроля сами могут быть предметом для подачи возражений (п. 6.1 ст. 101 НК РФ).

Образец возражения на акт налоговой проверки можно скачать в Информации ФНС «Подача возражений на акты налоговых проверок».

Что должен сделать руководитель налогового органа перед рассмотрением материалов налоговой проверки согласно п. 3 ст. 101 НК РФ:

объявить, кто занимается делом, материалы какой налоговой проверки будут рассматриваться;
установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении;
при необходимости проверить полномочия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка;
разъяснить тем, кто задействован в процедуре, их права и обязанности (ст. 21, 23 НК РФ);
вынести решение об отложении рассмотрения материалов, если лицо, участие которого важно, не явилось.

Если налоговый орган не отклонил претензии, его решение можно обжаловать в вышестоящем налоговом органе и позже в суде.

Как подавать возражения:

в канцелярию налогового органа или окно приема документов налогового органа;
по почте;
лично или через представителя.

В налоговый орган, составивший акт. Но для этого вам понадобятся номер, адрес и реквизиты этой налоговой. Необходимые реквизиты можно узнать с помощью сервиса «Адрес и платежные реквизиты Вашей инспекции».

Подача жалобы или апелляционной жалобы

Апелляционная жалоба подается в том случае, если решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершенное налоговое правонарушение еще не вступило в силу. Сроки подачи — в течение 10 дней с того момента, как получено решение налоговой. По окончании этого срока оно вступает в силу (п. 2 ст. 101.2 НК РФ).

Жалобу можно подать в письменном или электронном виде, в том числе через личный кабинет налогоплательщика. Она должна быть подписана руководителем или представителем. Если она подается уполномоченными представителями налогоплательщика, вместе с жалобой нужно представить доверенность.

Представлять интересы налогоплательщика без доверенности могут только законные представители организации (генеральный директор, руководитель, председатель) или физического лица (родители, опекуны, попечители).

Уполномоченный представитель налогоплательщика (физлицо или юрлицо) может представлять интересы налогоплательщика на основании доверенности (ст. 185-189 ГК РФ). Чтобы представлять интересы ИП, нужно нотариально удостоверить доверенность (п. 3 ст. 29 НК РФ).

Есть решения, которые нельзя обжаловать в апелляционном порядке, а только в судебном. Речь идет о решениях, вынесенных федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Информация, которую необходимо включить в жалобу и апелляционную жалобу

Эта информация указана в ст. 139.2 НК РФ:

ФИО и адрес заявителя или наименование и адрес организации-заявителя;
обжалуемый акт, действия или бездействие его должностных лиц;
наименование налогового органа, действия которого обжалуются;
основания, по которым нарушены права заявителя;
требования лица, подающего жалобу;
способ получения решения по жалобе: на бумаге, в электронном виде или через личный кабинет налогоплательщика.

Кроме того, допустимо внесение в жалобу дополнительных обстоятельств, которые могут смягчить или исключить ответственность налогоплательщика. Также в жалобе могут быть указаны другие необходимые для своевременного рассмотрения жалобы сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и т.д.

Срок принятия решения по жалобе — в течение месяца после подачи (п. 6 ст. 140 НК РФ), однако он может быть продлен еще на 15 дней, если так решит руководитель или заместитель руководителя налогового органа.

Еще в течение трех рабочих дней налогоплательщику сообщат о принятом решении. Со дня принятия решения по апелляционной жалобе решение налогового органа по результатам проверки вступает в силу.

Апелляционная жалоба подается в тот же налоговый орган, который выносил решение. Он должен передать жалобу в вышестоящий налоговый орган в течение 3-х дней. Пока жалоба рассматривается вышестоящим налоговым органом, начисленные платежи не взыскиваются.

Вступившее в силу решение налогового органа, которое не было обжаловано в апелляционном порядке, может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в общем порядке в течение года с момента вынесения обжалуемого решения.

Если вы пропустили срок подачи жалобы по уважительной причине, его можно восстановить, подав ходатайство в налоговый орган.

Зачем нужно подавать жалобу

чтобы впоследствии вашу заявку рассмотрел суд;
это бесплатно;
это несложно и не требует помощи юристов;
вам не нужно присутствовать на рассмотрении жалобы;
если в обжаловании отказано, можно понять, почему это произошло, и более тщательно подготовиться к защите своей позиции в суде;
если решение налоговых органов или должностных лиц в вышестоящем налоговом органе удалось обжаловать, оно будет приостановлено.

Как составить жалобу

Жалобу можно подать и на решение налогового органа в целом, и на отдельные его части. В жалобе должны быть указаны причины, по которым вы не согласны с решением налоговой, и изложено ваше требование — о полной или частичной отмене решения, проведении дополнительной проверки или изменении решения, иначе ее не примут.

Образец жалобы можно скачать на сайте ФНС.

Подача иска в суд

Если налогоплательщик не согласен с решением вышестоящего налогового органа или вышестоящий налоговый орган не рассмотрел жалобу в установленный срок, можно подать иск в суд (п. 2 ст. 138 НК РФ). Для этого нужно уплатить пошлину в размере 3000 руб. (ст. 333.21 НК РФ).

Информацию, которую нужно указать в иске

наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;
для организаций — наименование истца, место нахождения; для ИП — место госрегистрации, номер телефона и e-mail;
наименование органа или лица, которые приняли оспариваемый акт и вышестоящего налогового органа;
название, номер и дата принятия оспариваемого акта;
цену иска (если иск подлежит оценке);
какие права заявителя были нарушены;
ссылки на законы и нормативные правовые акты, которым не соответствует решение налогового органа;
требование заявителя о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) должностных лиц незаконными.

Что приложить к заявлению

копию свидетельства о регистрации организации;
обжалуемый акт;
документы, на которые ссылается налогоплательщик;
документы о направлении заявления в налоговые органы;
доверенность представителя;
документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка;
подтверждение оплаты госпошлины.

Срок рассмотрения заявлений — 3 месяца, но он может быть продлен по решению председателя суда до 6-ти месяцев.

Физлица обжалуют решения налоговых органов в суде общей юрисдикции, а ИП и организации — в арбитражном суде по правилам АПК РФ.

Если арбитражный суд отказался удовлетворить заявление, решение суда можно обжаловать в апелляционной и кассационной инстанциях.

На что нужно обратить внимание налогоплательщику:

Важно активно и последовательно отстаивать свои интересы в ходе проверки, так как это поможет отстоять позицию в суде.
Возражения на акт налоговой проверки составляются в течение 2-х месяцев после окончания выездной проверки и 10 дней после окончания камеральной проверки (п. 1 ст. 100 НК РФ).
Подать возражения можно в течение месяца (п. 6 ст. 100 НК РФ), начиная с момента получения акта. Реальной датой считается дата, когда налогоплательщик подписал документ, поэтому нужно следить, чтобы в акте была проставлена реальная дата вручения, а не более раннее число, иначе срок подачи возражений может сократиться.
Если документы подаются по почте, нужно учитывать время почтового отправления, чтобы успеть в срок.
К возражению нужно прикладывать копии подтверждающих документов и указывать в перечне приложений каждый документ, чтобы исключить споры о составе заявки.
Результаты дополнительных мероприятий налогового контроля сами могут быть предметом для подачи возражений (п. 6.1 ст. 101 НК РФ).
В возражениях налогоплательщик должен максимально подробно описывать, почему он не согласен с актом, и по возможности подтверждать это документально. Впоследствии, при подаче иска в суд, это будет доказательством того, что налогоплательщик достаточно активно отстаивал свою позицию.
Пока результаты налоговой проверки рассматриваются, налогоплательщик может предоставить руководителю налогового органа устное несогласие с результатами проверки и дополнительные документы. Аргументы налогоплательщика должны быть указаны в протоколе, который ведется при рассмотрении (п. 4 ст. 101 НК РФ).
Когда руководитель налогового органа вынес по результатам проверки решение о привлечении к налоговой ответственности, можно обжаловать решение налогового органа в вышестоящем налоговом органе. Это обязательный этап (п. 2 ст. 138 НК РФ), без которого нельзя впоследствии подать заявление в арбитражный суд.
Если решение налогового органа еще не вступило в силу, нужно подать апелляционную жалобу в тот же орган, который вынес решение, в течение одного месяца (п. 9 ст. 101 НК РФ). В этом налоговом органе находятся все материалы налоговой проверки, и после получения жалобы чиновники самостоятельно направят жалобу в вышестоящий налоговый орган (п. 1 ст. 139.1 НК РФ).
Как и возражения, апелляционную жалобу можно подать лично, в электронном виде или через личный кабинет налогоплательщика.
Если налогоплательщик пропустил срок подачи апелляции, он может обжаловать решение налогового органа, которое уже вступило в силу, с помощью обычной жалобы (п. 2 ст. 139 НК РФ) в течение года после принятия решения.
Пропущенный срок можно восстановить перед вышестоящим налоговым органом, подав ходатайство с указанием уважительных причин. Решение о том, восстановить срок обжалования или нет, принимает вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 139 НК РФ).
Налоговый орган может оставить жалобу без рассмотрения (ст. 139.3 НК РФ).

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Авторы:
Михаил Заусалин, ведущий юрист ООО «Пепеляев групп»

Екатерина Болдинова, старший юрист отдела судебной и аналитической работы
департамента правового обеспечения ОАО «Ростелеком»

Источник: Журнал «Налоговые споры» № 5/2013

Самое важное в этой статье:

Готовим кассационную жалобу (структура, оформление, примеры)

Досудебная подготовка (пошаговая инструкция)

Судебное заседание (рекомендации и практические примеры)

Мнение эксперта

Кассация отменяет каждое седьмое рассматриваемое дело. Поэтому когда суды первой или апелляционной инстанций принимают решение в пользу налогового органа, у организаций есть шанс отстоять свою правоту в третьей инстанции. В статье практикующие юристы предлагают налогоплательщикам рекомендации о том, как эти шансы увеличить.

Согласно статистическим данным, за первую половину прошлого года суды кассационной инстанции отменили или изменили около 14% судебных актов по делам, поступившим к ним на рассмотрение. Отметим, что в этом году тенденция примерно та же. Так, на момент подготовки статьи ФАС Московского округа изменил или отменил примерно 15,6% от общего количества актов, которые обжаловались в кассационную инстанцию.

Как видим, если суды нижестоящих инстанций принимают решение в пользу инспекции, у налогоплательщиков есть возможность изменить ход дела в кассации. Приведем рекомендации в отношении того, как подготовиться к кассационному обжалованию и спланировать выступление в суде.

Этап 1. Подготовка кассационной жалобы

Жалоба должна быть составлена таким образом, чтобы на ее основании председательствующий судья мог точно определить, в чем ошиблись его коллеги из нижестоящих инстанций.

Важно выстроить четкую, понятную и простую структуру жалобы, а ее объем не должен превышать 1/3 процессуальных документов, подаваемых в суды первой и апелляционной инстанций.

Пример 1

«Общество полагает, что решение арбитражного суда г. N от 20.03.2013 по делу № А-12/36847/7 подлежит отмене на основании п. 1 ст. 288 АПК РФ в связи с тем, что:

- выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела (отсутствуют доказательства направления налогоплательщику требования об уплате налогов в установленный законом срок) – см. подробнее п. 1 настоящей жалобы;

- суд неправильно применил положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ (суды не учли, что указанная норма распространяется на торговые организации) – см. подробнее п. 2 кассационной жалобы».

Описательная часть должна содержать:

• сведения об обстоятельствах спора. В этом же разделе можно тезисно сформулировать выводы нижестоящих инстанций, которые стали основанием для отмены судебного акта в кассационном порядке;

• указание на основания для отмены судебных актов.

Напомним, что согласно п. 1 ст. 288 АПК РФ судебные акты отменяются на основании:

• несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела или доказательствам;

• нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права.

Чтобы привлечь внимание судьи кассационной инстанции к наиболее значимым пунктам жалобы, выстраивайте понятную структуру, расставляйте акценты с помощью курсива и полужирного шрифта, располагайте текст на странице удобным для восприятия образом.

При наличии несоответствий нужно пояснить, почему выводы суда не могут быть основаны на имеющихся доказательствах или противоречат установленным обстоятельствам. Также следует указать, какие именно нормы права нарушены и в чем это выразилось.

Желательно воспользоваться приемом повтора. Можно указать основания для изменения или отмены судебных актов нижестоящих инстанций в тексте жалобы дважды: в начале описательной части и в конце, непосредственно перед просительной частью.

Эту структуру следует соблюдать и при обжаловании судебных актов по многоэпизодным делам, связанным с оспариванием результатов выездных проверок. Тогда можно использовать следующий порядок.

Пример 2

1.1. Основания для отмены судебных актов нижестоящих судов.

1.2. Фактические обстоятельства (суть спора).

1.3. Содержание каждого из оснований для отмены судебных актов нижестоящих судов.

Структура и оформление

У судей ввиду загруженности может быть совсем немного времени для изучения жалобы. Чтобы правильно расставить акценты и обратить внимание арбитров на ключевые моменты, лучше использовать различные приемы оформления.

Во-первых, применяйте заголовки нескольких уровней, нумеруйте их, чтобы упростить ссылки на нужные пункты внутри текста. Рекомендуем выделять заголовками первого уровня основания для отмены судебного акта, а содержательную часть излагать на более низких ступенях рубрикации.

Пример 3

1. Нарушение судом 2 инстанции норм материального права.

1.1. Суд апелляционной инстанции незаконно оценил целесообразность расходов, понесенных налогоплательщиком (нарушение ст. 252 НК РФ и позиции КС РФ).

1.2. Суд апелляционной инстанции не исследовал вопрос об использовании полученной технической информации в предпринимательской деятельности ООО «Альфа» (нарушение ст. 252 НК РФ, позиции КС РФ и ВАС РФ).

1.2.1. Суд апелляционной инстанции не исследовал вопрос об использовании налогоплательщиком полученной информации в предпринимательской деятельности.

1.2.2. Суд апелляционной инстанции не исследовал вопрос об экономической ценности полученной информации.

Если жалоба получается объемной, лучше составить оглавление.

Во-вторых, расставляйте акценты с использованием курсива, подчеркивания и полужирного шрифта. Это позволит обратить внимание судьи на ключевые части жалобы. Но не переусердствуйте: когда на странице много выделенного текста, взгляд ни на чем не задерживается.

Ссылки на судебную практику выделяйте курсивом, при этом по возможности пользуйтесь практикой того округа, в котором будет рассматриваться ваше дело.

В-третьих, чтобы сделать документ удобным для восприятия, устанавливайте средний размер шрифта (12–14 кегль) с междустрочным интервалом 1,3–1,5.

Ничего лишнего

При подготовке жалобы постарайтесь исключить все ненужные, второстепенные доводы, которые не помогают достигнуть главной цели – отмены судебных актов по основаниям, изложенным в ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса РФ. По опыту можно сказать, что более 70% всего объема информации, которая излагалась в судах первой и апелляционной инстанций, при рассмотрении спора в кассации не нужна.

Суд кассационной инстанции не устанавливает фактические обстоятельства дела и не оценивает доказательства с учетом требований ст. 69 АПК РФ. Поэтому в споре, который касается в первую очередь вопроса установления факта (например, необоснованной налоговой выгоды), не нужно заявлять о неверной оценке доказательств нижестоящими судами: это не будет иметь правового значения.

В кассационной жалобе нужны только те доводы, которые доказывают наличие оснований для отмены решения нижестоящего суда, перечисленных в п. 1 ст. 288 АПК РФ.

Новое решение или новое рассмотрение?

Заранее продумайте, какое требование будет заявлено в просительной части жалобы. Напомним, что по итогам ее рассмотрения согласно ст. 287 АПК РФ кассационная инстанция может:

• оставить судебные акты без изменения;

• отменить судебные акты и принять новое решение (возможно, оставляя в силе решение суда первой инстанции);

С точки зрения подателя жалобы, наиболее выигрышным является второй из перечисленных вариантов – принятие нового решения в его пользу. Однако это возможно только при условии, что нижестоящие суды неправильно применили нормы материального права.

Психологически очень сложно убедить суд, что четверо квалифицированных судей первой инстанции и апелляции ошиблись в применении этих норм.

Поэтому в большинстве случаев предпочтительным является направление дела на новое рассмотрение: кассация не формирует правовую позицию, а указывает, что именно не учел суд нижестоящей инстанции.

Конечно, часто встречается «комбинированный» подход, когда неправильное применение нормы права приводит к оценке доказательств, не имеющих отношения к делу, либо к их игнорированию. Поскольку третья инстанция не может оценивать имеющиеся в деле доказательства, суд направляет дело на новое рассмотрение.

Таким образом, в ситуации, когда оба акта нижестоящих инстанций вынесены в пользу инспекции, рекомендуем в просительной части жалобы указывать требование о направлении дела на новое рассмотрение.

Этап 2. Досудебная подготовка

Жалоба поступила в суд, дело назначено к рассмотрению. На этапе подготовки к судебному заседанию важно выполнить следующие действия.

Шаг 1. Прежде всего ознакомьтесь с материалами дела и убедитесь, что у вас есть подробная их опись, позволяющая установить, где именно находится тот или иной документ.

Этот этап имеет ключевое значение, поскольку иногда налогоплательщики проигрывают в суде кассационной инстанции, т. к. не могут указать в материалах дела конкретные доказательства.

Шаг 2. Изучите еще раз судебную практику по спорному вопросу, особенно за последние 2–3 месяца. Распечатайте несколько наиболее показательных и релевантных случаев из практики данного федерального арбитражного суда, выделите маркером наиболее полезные для дела абзацы. По возможности старайтесь выбирать положительную практику с участием судьи, который будет рассматривать ваше дело.

Если налоговый орган ссылается на арбитражную практику, подтверждающую его точку зрения, необходимо выявить максимальные отличия в правовых позициях между судебными актами и вашим делом и разъяснить их суду.

Должно быть понятно, что по другим делам суды принимали решения в пользу инспекции только благодаря иным обстоятельствам.

Перед рассмотрением дела в кассационной инстанции лучше составить документ, в котором будут прописаны все ваши аргументы. Это позволит при необходимости быстро сориентироваться в ходе заседания.

Шаг 3. Подготовьте для себя краткий текст выступления (тезисы).

Постарайтесь построить его так, чтобы можно было «повести суд за собой», последовательно ссылаясь на необходимые материалы дела, имеющие для подтверждения ваших доводов ключевое значение.

Если дело сложное, многоэпизодное, подготовьте «карту памяти», содержащую все доводы, имеющие значение для рассмотрения дела, а также установите связи между ними. Ее можно оформить, например, в виде презентации или в любой другой удобной форме. Главное – получить наглядное представление всей совокупности ваших аргументов и взаимосвязей между ними.

Шаг 4. Если в ходе судебного заседания понадобится представить на обозрение суда какие-либо материалы или дополнительные документы, заранее подготовьте их, выделите важные абзацы. Однако следует иметь в виду, что это не отменяет шаг 1 – ознакомление с документами, находящимися в материалах дела. Если у вас есть копии тех же документов, которые в них содержатся, это облегчит процесс анализа, но не заменит исследование всех материалов дела.

Часто судьи хотят лично убедиться, что в материалы дела представлен именно тот документ, на который ссылается сторона. При условии, что сведения не предоставлялись ранее, но имеют значение для разрешения спора, приготовьтесь объяснить суду, с чем это связано.

Шаг 5. Подготовьте для суда таблицу, в которой будут проанализированы доводы заявителя и судов. Помните, что в кассационную жалобу по определению включаются только те доводы, которые важны для рассмотрения дела в кассации.

Поэтому напротив каждой группы доводов следует также указать, что именно не приняли во внимание суды нижестоящих инстанций – с учетом пределов рассмотрения дела в кассации и ее полномочий.

Этап 3. Судебное заседание

Можно написать хорошую, качественную жалобу, но при этом проиграть судебное заседание. Чтобы увеличить шансы на победу в суде кассационной инстанции, мы рекомендуем придерживаться следующих правил.

1. Приходите в суд подготовленным. Это основное и универсальное правило, особенно по тем процессам, где необходимо отменить судебные акты нижестоящих инстанций.

2. Сохраняйте спокойствие. Говорите достаточно громко, но не повышая голоса, следите за интонацией. Речь должна быть подготовленной и не долгой, если обстоятельства позволяют это. В любом случае она не должна быть формальной: используйте доходчивые обороты и фразы, избегайте канцеляризмов, излагайте суть проблемы простыми словами.

3. Ваша задача – заинтересовать суд. Не секрет, что иногда у судей изначально складывается предубеждение в отношении конкретного дела или доводов жалобы (например, в силу того, что подобные дела они уже рассматривали). Обращайте внимание на главные моменты дела. Укажите на все нарушения, которые привели вас в кассацию.

4. Просите арбитров обратиться к материалам дела, отмечайте неточности в судебных актах нижестоящих судов, касающиеся толкования обстоятельств дела.

5. Приводите примеры, ассоциации из смежных и понятных судьям областей. Рассказывайте истории, которые наглядно отражают содержание спора, проводите аналогии. Это нужно, потому что суть дела может быть сложной для понимания. Особенно если речь идет о специфических областях (налогообложение предприятий связи, хеджирование рисков роста ставки Libor и т. д.). Такие дела чаще всего проигрывают потому, что представитель налогоплательщика не смог растолковать суду, в чем заключается проблема.

По этой же причине избегайте цифр. Их сложно воспринимать на слух, поэтому либо готовьте таблицы и схемы (или ссылайтесь на уже готовые, которые содержатся в материалах дела). Также можно пояснять расчетную часть, сразу указывать на содержание и последствия ошибок, допущенных сотрудниками инспекции.

Пример 4

В рамках обжалования решения о привлечении к налоговой ответственности, вынесенного по результатам выездной проверки, компания, в частности, не согласилась с суммой начисленных пеней.

В суде кассационной инстанции фирма кратко описала суть ошибок инспекции. По ее мнению, проверяющие использовали неверные данные: ставку рефинансирования, сальдо по состоянию на дату начала расчета пеней. Кроме того, начислены пени по эпизодам, доначисление налога по которым было отменено после рассмотрения возражений налогоплательщика. Каждый довод подкреплен ссылкой на материалы дела.

Важно пояснять на примерах, что означает та или иная абстрактная величина, а также сравнивать цифры с относительными показателями для отрасли или с данными сопоставимых налогоплательщиков. Например, абстрактную для судьи цифру в 1 000 000 000 руб. представьте через среднюю для России заработную плату для 50 000 человек.

6. Внимательно следите за выступлением вашего оппонента. Запишите свои вопросы, отметьте неточности (неверное толкование обстоятельств дела), которые сразу можно опровергнуть ссылками на материалы дела. Примите к сведению слабые места выступления.

Не задавайте вопросы, если не уверены в ответе. Помните, что любой вопрос потенциально может предоставить представителю оппонента возможность повторить для суда наиболее сильные стороны его выступления.

Задавая вопросы, старайтесь, чтобы ваш оппонент дал вам именно тот ответ, который необходим, чтобы показать судьям ущербность его позиции. Используйте такие формулировки, как «правильно ли я понимаю, что…», «считаете ли Вы, что…» и т. д. Просите инспекцию сослаться в материалах дела на тот или иной документ или процитировать текст судебного акта. Этот прием очень хорошо работает, особенно в тех случаях, когда необходимо показать, что представитель оппонента вольно трактует судебную практику и фактические обстоятельства спора.

В заключение порекомендуем налогоплательщикам трезво оценивать свои шансы на победу в кассации. Если у вас есть конкретные возражения и основания для отмены судебных актов нижестоящих инстанций, обязательно обращайтесь в кассацию, а при необходимости – в надзорную инстанцию. Помните, что судебные издержки в случае победы можно взыскать с проигравшей стороны.

Слово эксперту

Мария Волкова, юрист, руководитель корпоративной и налоговой практики адвокатского бюро «Леонтьев и партнеры»

Можно назвать три основных момента, значительно усложняющих процесс кассационного обжалования налогоплательщиком вступившего в силу судебного акта.

Во-первых, отсутствие возможности представить дополнительные доказательства. Решения судов могут быть основаны на доказательствах, представленных налоговым органом на последнем заседании (как первой, так и – при наличии оснований – апелляционной инстанций). При этом налогоплательщик не всегда может предсказать появление такого доказательства и заранее подготовить контраргументы.

Если в суде апелляционной инстанции предъявить новое доказательство сложно, но все-таки иногда получается, то в кассации это невозможно. Следует учесть, что к дополнительным доказательствам суды также относят любые уточнения к поданной жалобе, расчеты и пояснения на отзыв налогового органа.

Во-вторых, отсутствие возможности пересмотра установленных обстоятельств. Суд кассационной инстанции не дает другую оценку доказательствам, которые уже изучили суды первой и апелляционной инстанций.

Большая часть доводов жалоб отклоняется с мотивировкой «направлено на переоценку доказательств». Поэтому в основном проверке на соответствие фактическим обстоятельствам дела подвергаются только выводы, сделанные в судебных актах.

В-третьих, не стоит забывать о пределах рассмотрения кассационной жалобы. Кассация может проверить правильность применения норм материального и процессуального права судами первых инстанций только по доводам, изложенным в кассационной жалобе. Суд не станет рассматривать устные заявления об ошибках применения судами норм права, если налогоплательщик забыл отразить в тексте жалобы этот аргумент в качестве основания для отмены решения.

представительство в арбитражных судах всех инстанций

В Арбитражный суд Уральского округа
Через Арбитражный суд Челябинской области
454000, г.Челябинск, ул.Воровского, д.2

Заявитель жалобы: __________________
(указывается наименование и
процессуальное положение заявителя жалобы,
в данном случае Истец).
Адрес: __________________________________
тел: _____________________________
электронная почта: ______________
(Желательно указать ИНН, ОГРН, если вы юридическое лицо)

Лица, участвующие в деле:
(Их может быть много. Указываются наименования
и процессуальное положение,
например, Ответчик, Третье лицо)
Адрес: __________________________________
тел: _____________________________
электронная почта: ______________
(Желательно указать ИНН, ОГРН, если это юридические лица)

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Арбитражного суда Челябинской области и постановление Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда
Дело № ___________ (Указывается номер дела в первой инстанции)

Арбитражным судом Челябинской области ____________ 20__ года по делу № ______ по иску нашей организации о ____________ (кратко изложить суть требований) вынесено решение, согласно которому ____________________________________________________ (указывается резолютивная часть решения). Постановлением Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда от "___" ______ г. указанное решение было оставлено без изменения.
Считаем судебные акты арбитражных судов первой и второй инстанций незаконными и необоснованными, принятыми с нарушением норм материального и процессуального права.
1. Обжалуемые судебные акты основаны на неверном толковании норм материального права. _________________ (Кратко излагаем выводы суда в соответствии с мотивировочной частью решения суда первой инстанции или постановления суда второй инстанции). В частности, в постановлении Пленума ВС РФ № ______ от ___________ было разъяснено, что _______________________________________. Судами не были учтены указанные разъяснения.
2. Суд не дал оценку следующим доказательствам ______________________________________________ (перечислить наименования, реквизиты соответствующих документов, номера томов и листы дела). Между тем, указанные доказательства очевидно свидетельствуют о том, что ___________________.
3. В ходе судебного разбирательства Истцом было заявлено ходатайство о ____________________________________. Данное ходатайство было необоснованно отклонено судами обеих инстанций, что повлекло невозможность полного и всестороннего рассмотрения дела (желательно указать норму права, которая была нарушена судом).
4. Суды необоснованно применили срок исковой давности. Между тем, _________________ (Указать, почему срок исковой давности был применен необоснованно. Обратите внимание, что в соответствии со ст.200 ГК РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права).
В силу ст.286 АПК РФ Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
(Нужно написать какие именно нормы права были нарушены судами первой и второй инстанции).
На основании изложенного, руководствуясь статьями _________ (нужно указать нормы материального права), а так же статьями 273, 275, 286 АПК РФ.

ПРОШУ:

Решение Арбитражного суда Челябинской области от "___" _______ г. и Постановление Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда отменить и вернуть дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции (В соответствии со ст.287 АПК РФ вы можете заявить и другое требование, например, отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт).

Приложение:
1. Платежное поручение N ____ от "__" ____________ 200_ года на оплату государственной пошлины за подачу кассационной жалобы. (В соответствии со ст.333.21 НК РФ госпошлина при подаче кассационной жалобы составляет - 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера).
2. Документы, подтверждающие направление копии кассационной жалобы другим лицам, участвующим в деле (Как правило это почтовые квитанции по количеству лиц, участвующих в деле).
3. Копия решения Арбитражного суда Челябинской области от "____" _______ г. по делу №________.
4. Копия Постановления Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда от "____" _______ г. по делу № ______.

_____________________________ ______________________________
(должность) (фамилия, инициалы)

Номер исходящей корреспонденции ________ и дата подачи жалобы: "___" __________ 20__ года

Обратите внимание! Кассационная жалоба и все документы подаются в Арбитражный суд Челябинской области.

Актуальность образца на 2016 год проверена Окольнишниковой О.В.

Запишитесь на консультацию по обжалованию судебного акта

Цены на консультации и перечень специалистов см. ЗДЕСЬ

«Клерк» Рубрика Налоговые проверки

8908

Налоговая проверка проходит несколько стадий. В зависимости от стадии налогоплательщик имеет возможность выразить свое несогласие с действиями и выводами налогового органа в различных формах.

1. Уже в ходе проверки налогоплательщик может подавать жалобы в вышестоящий налоговый орган и в прокурату, в случае, если считает действия налогового инспектора незаконными.

2. Следующая форма несогласия, это возражения на акт налоговой проверки. В соответствии с п. 1 ст. 100 НК РФ акт составляется в течение 2-х месяцев после окончания выездной проверки и 10-и дней после окончания камеральной проверки Возражения направляются непосредственно в налоговый орган, проводивший налоговую проверку. В соответствии с п. 6 ст. 100 НК РФ у налогоплательщика есть один месяц для подачи возражений. Указанный месяц отсчитывается от момента получения акт. Моментом получения акта следует считать дату проставления налогоплательщиком или его представителем расписки, или отсчитать шестой день с даты отправки почтового отправления с актом (п. 5 ст. 100 НК РФ). Давая расписку, следите за тем, чтобы в ней была указана реальная дата вручения, а не более ранее число, вписанное налоговым инспектором. Иначе вы можете невольно сократить себе срок на подготовку возражений. Если вы получили акт по почте, сразу же посчитайте дату, в которую акт признается полученным. Учитывая, что почтовый пробег может превышать установленный законом срок, времени на подготовку и подачу возражений может остаться мало.

Возражения подаются в письменном виде с приложением копий документов, подтверждающих доводы возражений. Сдавая возражения и копии документов в налоговый орган позаботьтесь о получении отметки с дачей подачи возражений на вашем экземпляре возражений. Если к возражениям прилагаются документы, обязательно укажите в перечне приложений каждый документ. Это позволить исключить споры о составе документов, которые прилагались к возражениям. Возражения возможно подать и почтовым отправлением. Однако следует учитывать время на почтовый пробег, чтобы избежать казуса, когда возражения отправлены в срок, но из-за почтовой задержки поступили позднее, чем вынесено решение.

Нередко при наличии возражений в ходе рассмотрения актов налоговые органы снимают отдельные доводы. В других случаях подача возражений может повлечь проведение дополнительных мероприятий налогового контроля. В свою очередь результаты дополнительных мероприятий налогового контроля сами могут быть предметом для подачи возражений (п. 6.1 ст. 101 НК РФ).

Готовя возражения на акт следует достаточно полно и всесторонне отразить как правовые основания своего несогласия с актом, так и документальные. Нет смысла «прятать козыри в рукаве», так как в случае перехода спора в более поздние стадии, эти доводы придётся раскрыть. В случае же качественной подготовки возражений есть вероятность сберечь время и силы, сняв ошибочные доводы налогового органа еще до вынесения решения.

Также это покажет суду, что налогоплательщик добросовестно и принципиально отстаивал свою позицию, используя все имеющиеся правовые механизмы.

3. Следующий этап для выражения несогласия – это рассмотрение результатов налоговой проверки. На этом этапе налогоплательщик может предоставить руководителю налогового органа, рассматривающего результаты налоговой проверки, устное несогласие с выводами, изложенными в акте. На этой стадии также возможно предоставление обосновывающих документов. Доводы налогоплательщика и представленные документы указываются в протоколе, который должен вестись при рассмотрении (п. 4 ст. 101 НК РФ). Настывайте на внесении в протокол ваших устных доводов. Если представитель налогового органа отказывается это сделать, то подписывая протокол сделайте запись об этом.

4. Когда руководитель налогового органа вынес по результатам проверки решение о привлечении к налоговой ответственности, то для налогоплательщика наступает следующая стадия обжалования – досудебный обжалование ненормативного акта налогового органа в вышестоящий налоговый орган. В данном случае термин «акт» отличается от «акта» налоговой проверки. Решение, вынесенное по результатам налоговой проверки является ненормативным актом налогового органа.

Следует отметить, что в настоящее время досудебное обжалования в вышестоящий налоговых органа является обязательной стадией (п. 2 ст. 138 НК РФ). Без прохождения этой стадии невозможно обратится за судебной защитой. В случае подачи заявления в арбитражный суд без предыдущего досудебного обжалования в вышестоящий налоговый орган заявление будет возвращено без рассмотрения.

Жалоба подаваемая в вышестоящий налоговый орган на решение о привлечении к налоговой ответственности до его вступления в силу , называет «апелляционная жалоба». Следует не путать с «апелляционной жалобой» подаваемой на решение суда в рамках процессуального законодательства. Учитывая, что согласно п. 9 ст. 101 НК РФ решение вступает в силу через один месяц со дня вручения налогоплательщику, то жалоба может быть подана в течение указанного месяца.

Подавать апелляционную жалобу следует в налоговый орган, вынесший решение. Это делается по той причине, что материалы налоговой проверки находятся в налоговом органе, вынесшем решение. После получения жалобы этот налоговый орган направляет жалобу вместе с материалами в вышестоящий налоговый орган (п. 1 ст. 139.1 НК РФ).

Как и возражения, апелляционную жалобу можно сдать непосредственно в канцелярию. Альтернативным вариантом подачи жалобы является ее направление по телекоммуникационным каналам связи или через личный кабинет налогоплательщика.

В случае пропуска налогоплательщиком месячного срока подачи апелляционной жалобы у него остается возможность дальнейшего обжалования уже вступившего в силу решения налогового органа. На этом этапе документ, выражающий несогласие налогоплательщика, называется просто жалоба, без слова «апелляционная». Такая жалоба согласно п. 2 ст. 139 НК РФ может подаваться налогоплательщиком в течение года, который отсчитывается от даты принятия решения. То есть от той даты, которая указана на самом решении.

Если срок пропущен, то налогоплательщик имеет возможность ходатайствовать перед вышестоящим налоговым органом о восстановлении пропущенного срока. Конечно в ходатайстве необходимо будет указать причины пропуска срока и их уважительность. Решение о том, восстановить срок обжалования или нет, принимает вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 139 НК РФ).

Содержательно апелляционная жалоба и просто жалоба буду идентичными. Указанные документы должны содержать следующие элементы:

Наименование вышестоящего налогового органа. Обычно в тесте указывается, что жалоба подается через налоговый орган, вынесший решение.
Реквизиты подателя жалобы (наименование, адрес, ИНН, способы связи: телефон, электронная почта).
Наименование налогового органа, принявшего обжалуемое решение.
Доводы налогоплательщика, по которым он считает принятое решение незаконным.
Нормы закона, обосновывающие доводы налогоплательщика.
Доказательства (документы), на которые ссылается налогоплательщик в обоснование своих доводов.
Расчеты в части сумм налогов, пеней и штрафов, которые по мнению налогоплательщика, рассчитаны налоговым органом ошибочно.
Требования налогоплательщика о признании решения недействительным в целом или в части, с указанием конкретных частей решения.
Жалоба должна быть подписана единоличных исполнительным органом налогоплательщика или представителем, действующим на основании доверенности. При подписании жалобы представителем не забудьте приложить к ней доверенность представителя.

Следует учитывать, что налоговый орган может оставить жалобу без рассмотрения. Основания для оставления жалобы без рассмотрения указаны в ст. 139.3 НК РФ.

По общему правилу жалобы рассматриваются вышестоящим налоговым органом без участия налогоплательщика. В отдельных случаях участие возможно, но решение о необходимости этого принимает налоговый орган. Налогоплательщику не предоставлено право требовать возможности участия в рассмотрении жалобы. Срок рассмотрения жалобы составляет один месяц со дня получения жалобы и может быть продлен еще на один месяц. Со дня принятия решения по апелляционной жалобы решение налогового органа по результатам проверки вступает в силу.

5. Когда пройден досудебный порядок обжалования решения налогового органа, и налогоплательщик не согласен уже с решением вышестоящего налогового органа, либо вышестоящий налоговый орган не рассмотрел жалобу в установленный срок, следующим этапом обжалования является обращение за судебной защитой в арбитражный суд. Указанное право налогоплательщика предусмотрено п. 2 ст. 138 НК РФ.

Следует отметить, что решения налоговых органов принятые в отношении физических лиц и в отношении организаций, обжалуются в разные суды и в разном процессуальной порядке. Решение в отношении физического лица обжалуется в суд общей юрисдикции по правилам КАС РФ. Решение налогового органа в отношении индивидуального предпринимателя и организации обжалуется в арбитражный суд по правилам АПК РФ. Порядок обжалования решений налоговых органов в арбитражных судах регулируется главой 24 АПК РФ, а также нормами о исковом производстве, в части не противоречащей положениям главы 24.

Налогоплательщику предоставляется три месяца, чтобы подать заявление в суд. Подготовка заявления в суд не должна вызывать затруднений, так как доводы, их основания, а также подтверждающие документы уже были подготовлены на стадии обжалования решения в вышестоящий налоговый орган. Хотя конечно же на стадии судебного обжалования они могут быт дополнены. Указанный срок исчисляется с того момента, когда налогоплательщику стало известно о нарушении его права. То есть с даты вручения ему решения вышестоящего налогового органа по результатам рассмотрения жалобы (п. 4 ст. 198 АПК РФ).

Заявление в арбитражный суд должно содержать:

Реквизиты налогового органа и руководителя, принявшего решение. Следует учитывать, что при обжаловании решения налогового органа по результатам налоговой проверки, одновременно обжалуется и решение вышестоящего налогового органа, принятого по апелляционной жалобе. Соответственно необходимо указывать реквизиты двух налоговых органов, вышестоящего и нижестоящего.

Реквизиты принятых решений (название, номер и дата).

Нарушенное право налогоплательщика.

Законы и другие нормативные акты, которым противоречит решение налогового органа.

Требование налогоплательщика о признании решения недействительным в целом или в части (следует указать конкретные части решения).

Вместе с заявлением необходимо приложить:

Копия свидетельства о регистрации организации;
Обжалуемый акт;
Документы, на которые налогоплательщик ссылается;
Документы о направлении заявления в налоговые органы;
Доверенность представителя;
Документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка;
Документы об оплате государственной пошлины.

Согласно пп. 3 п. 1 ст. 333.21 НК РФ размер государственной пошлины составляет 3000 рублей.

Срок рассмотрения заявлений составляет 3 месяца и может быть продлен по решению председателя суда до 6 месяцев.

6. В случае отказа арбитражного суда в удовлетворении заявления, далее возможно обжалование решения суд в апелляционной и кассационной инстанциях. Апелляция и кассация проходят в стандартном процессуальном порядке, предусмотренном АПК РФ для искового производства.

Как видим действующее законодательство содержит возможность обжаловать действий и решения налогового органа, осуществляемые в ходе налоговой проверки, как во время ее проведения, так и после завершения. Проявляя активную позицию в ходе проверки налогоплательщик поэтапно формируют позицию для защиты своих интересов в суде. Для эффективной защиты целесообразно обращаться к помощи опытных бухгалтеров и юристов, совместная работа которых обычно более эффективна по такому виду споров.

Юридический термин «Апелляция» означает обжалование не вступивших в законную силу судебных решений в гражданском или уголовном процессе.

Апелляция бывает полной и неполной. При полной апелляции ведется полный пересмотр всего дела с самого начала в соответствии с правилами, предусмотренными для судов первой инстанции.

При неполной апелляции пересмотр дела осуществляется исключительно по доводам апелляционной жалобы.

Под кассацией (кассационной жалобой) понимается обжалование, опротестование либо отмена приговора суда, вынесенного в высшей судебной инстанции.

Апелляционное обжалование решений

В порядке апелляции обжалуются решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу.

Апелляционную жалобу допустимо подавать только через суд, где был вынесен вердикт.

Подавать на обжалование разрешается в течение 1 месяца с момента принятия судебного решения в окончательной форме.

Апелляционный суд рассматривает дело в рамках доводов, приведенных в апелляционной жалобе. Документ должен содержать:

наименование судебной инстанции, куда подается жалоба;
наименование лица, обратившегося в названную инстанцию, с указанием места жительства или места его нахождения;
указание на судебное решение, подлежащее обжалованию;
требование лица, обратившегося с жалобой и основание, по которым субъект считает судебный вердикт неправильным;
список документов, прилагаемых к основному.

Апелляционную жалобу подписывает лицо, подающее претензию или его представитель (что должно быть подтверждено доверенностью). К жалобе прилагается документальное подтверждение уплаты госпошлины (если подлежит оплате).

В апелляционной жалобе не должно быть требований, не заявленных в суде первой инстанции. Ссылаться на новые доказательства допускается лишь в случае обоснования невозможности представления таковых в суде первой инстанции.

Суды общей юрисдикции (за исключением Верховного Суда РФ) обязаны рассмотреть поданные документы в течение срока, не превышающего двух месяцев с момента поступления дела в суд.

Апелляционная жалоба находится на рассмотрении в Верховном Суде РФ в течение 3-х месяцев.

Кассационное обжалование решений

Обжалование вступивших в законную силу судебных постановлений осуществляется в кассационном порядке.

Подача кассационной, а также и апелляционной жалобы, осуществляется в течение 1 месяца со дня принятия судебного вердикта в окончательной форме.

Обращаться с кассационной жалобой в суд можно в течение 6 месяцев с момента вступления решения суда в силу.

Кассационная жалоба подается только в кассационную судебную инстанцию.

Такой документ должен содержать:

наименование судебной инстанции, куда обращается заявитель;
наименование лица, обратившегося с претензией, с указанием его места жительства (пребывания), его процессуальный статус в деле;
наименование иных лиц, участвующих в деле, с указанием их места жительства (пребывания);
указание судебных инстанций, где рассматривалось дело по первой апелляционной жалобе, указание кассационной инстанции с описанием принятых ими решений;
указание на судебные постановления, которые надлежит обжаловать;
указание на допущенные нарушения правовых норм, оказавших влияние на исход дела и приведение обоснованных доводов;
указание просьбы лица, обратившегося с жалобой.

Подписывает кассационную жалобу лицо, подающее такую претензию либо его представитель (что подтверждается доверенностью). К документу необходимо приложить заверенные копии постановлений, принятых по судебному делу, копии по количеству лиц участвующих в деле, подтверждение уплаты госпошлины.

Срок рассмотрения составляет не более 1 месяца, при условии, что дело не было истребовано. В случае истребования дела (за исключением времени с момента истребования дела до его поступления в кассационную инстанцию) составляет 2 месяца.

В Верховном Суде РФ рассмотрение жалобы будет длиться не более 3-х месяцев, при условии, что дело не истребовано. В противном случае – 2 месяца. Срок рассмотрения претензии может быть увеличен, учитывая его сложность, но не более чем на 2 месяца.

Существенный момент при обжаловании судебных решений – грамотное составление и подача апелляционной и кассационной жалоб. При оформлении и составлении такой документации есть масса нюансов.

Обратившись в нашу коллегию, вы можете быть уверены, что опытные специалисты грамотно составят всю необходимую документацию, отстоят ваши права, представляя ваши интересы в высших судебных инстанциях, включая Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ и суды субъектов РФ.

Задать вопросы нашим адвокатам, а также записаться на очную юридическую консультацию вы можете по телефонам:
+7 (495) 545-70-76 с 9.00 до 22.00 ежедневно
+7 (499) 755-81-75 с 8.00 до 22.00 ежедневно
+7 (925) 545-70-76 с 9.00 до 22.00 ежедневно
Звоните – будем рады Вам помочь!

Читайте также: