Организация предоставила директору являющемуся также индивидуальным предпринимателем применяющим усн

Опубликовано: 27.04.2024

Руководитель организации зарегистрировался в качестве ИП и стал применять УСН, уплачивая налог по ставке 6%. Потом руководитель уволился. Но до этого по договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа он стал управляющим организацией. Этот случай стал поводом для судебного разбирательства с налоговиками.

Почему управляющий – ИП может быть лучше директора

Организация может получить некоторую экономию при уплате обязательных платежей в бюджет от такого оформления управленческих отношений.

Прежде всего, при уплате НДФЛ. Ведь договор на управление организаций является гражданско-правовым. Он заключается с индивидуальным предпринимателем. Поэтому, НДФЛ со своего вознаграждения ИП должен удерживать и уплачивать самостоятельно. А организация больше не выступает по отношению к нему налоговым агентом.

Кроме того, страховые взносы «за себя» ИП в таком случае также уплачивает самостоятельно.

Налоговики усматривают «схемы»

По их мнению, между организацией и управляющим в таком случае все равно сохраняются трудовые отношения, а целью заключения договора о передаче полномочий руководителя организации управляющему – ИП является уклонение от уплаты НДФЛ. В итоге они доначисляют организации налог и привлекают к ответственности.

Отметим, что в некоторых случаях налоговики настаивают не только на доплате НДФЛ, но еще и на исключении из расходов по налогу на прибыль стоимости услуг управляющего, которую можно учесть на основании подпункта 18 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса (постановление Семнадцатого ААС от 05.03.2012 № 17АП-1015/2012-АК).

Повод для необоснованной налоговой выгоды

Суды уже не раз рассматривали подобные споры.

Есть примеры судебных решений, где они не усматривали в действиях организации схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды.

Поскольку передача функций по управлению компанией переходит на вполне законных основаниях. Такую возможность предоставляет статья 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

А регистрация бывшего генерального директора в качестве ИП перед заключением договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа не свидетельствует ни о незаконности регистрации, ни о недействительности сделки (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013).

Но были и противоположные выводы. Например, ФАС Уральского округа в постановлении от 11.06.2012 № Ф09-4929/12 согласился с налоговиками в том, что в результате передачи полномочий ИП – управляющему организация получила необоснованную налоговую выгоду.

На выводы суда повлияли следующие обстоятельства:

до заключения договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, он был в организации руководителем и работал по трудовому договору;
регистрация в качестве ИП произошла за несколько дней до получения полномочий по управлению организаций;
управляющий прекратил свою деятельность в качестве ИП сразу же после расторжения договора на управление;
ежемесячное вознаграждение выплачивалось управляющему вне зависимости от качества его работы и производительности труда. При этом размер вознаграждения не был связан с оплатой конкретного объема оказываемых услуг. Выплаты были фиксированными и периодическими, что характерно для трудовых отношений.

Что же решил суд

В данном случае организации удалось отстоять свою правоту.

Ей помогли следующие аргументы:

поводом привлечения управляющего к руководству явилась необходимость оптимизации деятельности организации, тотального технического перевооружения производства;
на посту управляющего у лица появилась большая заинтересованность в увеличении прибыли организации, чем в бытность просто руководителем компании. Поскольку его вознаграждение состояло из фиксированной части и переменной, которая зависела от прибыли от продаж;
организация экономила на ряде расходов. Все расходы, связанные с поездками, переговорами и управленческой деятельностью брал на себя управляющий;
результатом управленческой деятельности ИП стал рост экономических показателей производственной деятельности предприятия, что свидетельствовало об эффективности привлечения управляющего.

В результате суд признал недействительным решение налоговиков о привлечении организации к ответственности (решение Арбитражного суда Иркутской области от 02.06.2020 № А19-27765/2019).

Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»

Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.

*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

ООО (применяет УСН с объектом налогообложения "доходы минус расходы") передало полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании (другому ООО) на основании договора. Ежемесячно за оказанные услуги ООО перечисляет вознаграждение в фиксированной сумме. Кроме того, в рамках данного договора планируется оказывать бухгалтерские и юридические услуги. Но в перечне расходов, разрешенных к учету (п. 1 ст. 346.16 НК РФ), затрат на договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа конкретно не указано.
Можно ли учесть вознаграждение управляющей организации при определении налоговой базы (УСН с объектом налогообложения "доходы минус расходы")? На основании какого подпункта п. 1 ст. 346.16 НК РФ расходы могут быть учтены? Возможно ли оказание услуг управления и оказание бухгалтерских и юридических услуг в рамках одного договора, или необходимо заключение двух отдельных договоров?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Стороны вправе закрепить условия об оказании управленческих, бухгалтерских и юридических услуг в рамках одного договора.
В анализируемой ситуации бухгалтерские и юридические услуги могут быть учтены в расходах на основании пп. 15 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. В то же время управленческие услуги не признаются при формировании налоговой базы при УСН. В связи с этим рекомендуем указать в договоре (дополнительном соглашении к нему) конкретный перечень оказываемых услуг и разделить суммы вознаграждения управляющего по разным видам услуг.

Обоснование позиции:
Согласно пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) общество с ограниченной ответственностью по решению общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета), если решение этого вопроса отнесено к его компетенции, вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий).
Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа (далее также - ЕИО) управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ и уставом общества (п. 2 ст. 42 Закона об ООО).
В рассматриваемом случае организация планирует передать полномочия ЕИО управляющему (ООО), а также заключить с ним договор на оказание бухгалтерских и юридических услуг.
Отметим, что в силу п.п. 1-4 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).
Законодательство не запрещает сторонам закрепить условия об оказании как управленческих, так и бухгалтерских, юридических услуг в рамках одного договора.
Налогоплательщики, применяющие УСН и выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, при определении налоговой базы учитывают расходы, поименованные в п. 1 ст. 346.16 НК РФ (письмо Минфина России от 23.03.2017 N 03-11-11/16982). Данный перечень является закрытым и не подлежит расширительному толкованию (письма Минфина России от 07.08.2020 N 03-11-06/2/69377, от 06.11.2018 N 03-11-11/79593, от 11.03.2013 N 03-11-06/2/7123).
По мнению финансовых органов, в соответствии с пп. 15 п. 1 ст. 346.16 НК РФ организации, применяющие УСН, при определении налоговой базы по налогу могут учитывать расходы на бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Кроме того, на основании пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ могут быть учтены материальные расходы. Вместе с тем расходы на управленческие услуги к указанным расходам не относятся. Перечень расходов, на которые налогоплательщики, применяющие УСН, могут уменьшать полученные доходы, приведенный в п. 1 ст. 346.16 НК РФ, носит ограниченный характер и не предусматривает расходы на оплату услуг по договору на осуществление полномочий единоличного исполнительного органа (письма Минфина России от 13.02.2013 N 03-11-06/2/3694, от 05.02.2009 N 03-11-06/2/15).
Налоговые органы считают, что при расчете налога, связанного с применением УСН, материальные расходы признаются в таком же порядке, что и в целях налогообложения прибыли (п. 2 ст. 346.16 НК РФ). В частности, к таким расходам относятся затраты на приобретение услуг производственного характера (подп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ). Соответственно, услугами производственного характера признаются отдельные операции по производству продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья, а также контроль соблюдения установленных технологических процессов и другие подобные работы. Услуги по управлению организацией управляющим напрямую с приобретением услуг производственного характера не связаны, следовательно, учесть такие расходы при формировании налоговой базы при УСН нельзя (письмо УФНС России по г. Москве от 17.04.2007 N 18-11/3/035040).
Существует и судебная практика в пользу налоговых органов (постановления ФАС Центрального округа от 10.12.2010 по делу N А62-1062/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 16.11.2006 N Ф04-7556/2006(28356-А46-29), ФАС Волго-Вятского округа от 26.06.2007 по делу N А29-6765/2006а).
Полагаем, что возможность признания расходов для целей применения УСН зависит от характера услуг управляющего. Так, бухгалтерские и юридические услуги могут быть учтены в расходах на основании пп. 15 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. В то же время управленческие услуги не признаются контролирующими органами при формировании налоговой базы при УСН.
В связи с этим рекомендуем указать в договоре (дополнительном соглашении к нему) конкретный перечень оказываемых исполнителем услуг и разделить суммы вознаграждения управляющего по разным видам услуг либо заключить два отдельных договора: на управление и на оказание бухгалтерских, юридических услуг. В этом случае организация сможет признать для целей применения УСН расходы на бухгалтерские и юридические услуги.

К сведению:
Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.

Рекомендуем также ознакомиться со следующими материалами:
- Энциклопедия решений. Передача полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему;
- Энциклопедия решений. Свобода договора;
- Энциклопедия решений. Общий порядок определения расходов при УСН;
- Вопрос: ООО на УСН (15%) заключает договор с ИП (УСН 6%). В рамках договора будут осуществляться управление, оказываться бухгалтерские и юридические услуги. При этом в ООО ликвидируется должность директора, а бывший директор назначается исполнительным директором и осуществляет руководство сотрудниками на месте, выполняет указания единоличного исполнительного органа, имеет доверенность на право подписания контрактов, представление интересов общества в различных инстанциях и т.д. Имеет ли право ООО признать расходы на оплату услуг ИП по договору для целей применения УСН? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2019 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Цориева Зара

Ответ прошел контроль качества

16 октября 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Напряженный график не позволяет посещать мероприятия по повышению квалификации?

Консультация предоставлена 03.04.2017 года

Индивидуальный предприниматель (далее - ИП) является единственным участником и директором ООО. И ИП, и ООО находятся на упрощенной системе налогообложения (УСН) с объектом налогообложения "доходы минус расходы". Как индивидуальному предпринимателю документально перевести остатки товара (пиво) в ООО? Как повлияют на налогообложение разные варианты передачи товара от ИП в ООО?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

При продаже предпринимателем товара ООО налогообложение обеих сторон сделки производится в обычном для УСН порядке.

При безвозмездной передаче товара в соответствии с пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ обе стороны сделки не должны учитывать эту операцию для целей налогообложения, поскольку у ИП безвозмездная передача имущества не признается расходом, а у ООО - доходом.

Передача товара оформляется накладными принятой у хозяйственных субъектов формы. Подробнее о документообороте смотрите ниже.

Передача остатков товара от ИП в ООО может быть осуществлена разными способами. Товар может быть продан ИП по договору купли-продажи (поставки) или передан безвозмездно.

Все формы первичных учетных документов определяются руководителем экономического субъекта, а разрабатываются - лицом, на которое возложено ведение бухгалтерского учета (ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ)). Закон N 402-ФЗ не предусматривает обязательного применения бланков, которые содержатся в альбомах унифицированных форм. Однако при разработке собственных первичных учетных документов организации могут в качестве образца использовать и унифицированные формы, утвержденные Госкомстатом России.

Первичные документы принимаются к учету, если они содержат обязательные реквизиты, указанные в ч. 2 ст. 9 Закона N 402-ФЗ. При составлении собственных форм первичных документов рекомендуем воспользоваться правилами по оформлению документов, приведенными ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов".

При продаже товаров оформляются документы:

- договор купли-продажи (поставки), который может быть заключен в форме оферты и ее акцепта, в частности путем выставления продавцом счета и его оплаты;

- накладная (может быть разработана на основе формы N ТОРГ-12, утвержденной постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132);

- товарно-транспортная накладная (форма N 1-Т, утвержденная постановлением Госкомстата РФ от 28.11.1997 N 78) в случае перевозки товара автотранспортом. Документы, оформляемые при перевозке, приведены в письме ФНС России от 21.08.2009 N ШС-22-3/660. Наряду с ТТН применяется форма транспортной накладной (далее - ТН), утвержденная постановлением Правительства РФ от 15.04.2011 N 272.

Отметим, что счет-фактура в данном случае не нужен, поскольку согласно ст. 168 НК РФ при реализации (передаче) товаров (работ, услуг) лица, не являющиеся плательщиками НДС, в частности упрощенцы, не выставляют счета-фактуры покупателям.

При безвозмездной передаче товара договор купли-продажи заменяется на договор дарения, в остальном применяются перечисленные выше документы. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить другую сторону от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Заметим, при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением (п. 1 ст. 572 ГК РФ).

При продаже ИП товара ООО налогообложение обеих сторон сделки производится в обычном для УСН порядке.

В случае, если объектом налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН (далее - Налог), являются доходы организации, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов (п. 2 ст. 346.18 НК РФ). Согласно п. 1 ст. 249 НК РФ в целях главы 25 НК РФ (а следовательно, и в целях главы 26.2 НК РФ) доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах (п. 2 ст. 249 НК РФ).

Пунктом 2 ст. 346.17 НК РФ предусмотрено, что расходами налогоплательщиков, применяющих УСН, признаются затраты после их фактической оплаты. Оплатой товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав признается прекращение обязательства налогоплательщика (приобретателя товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав) перед продавцом, которое непосредственно связано с поставкой этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг) и (или) передачей имущественных прав. Расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации, учитываются в составе расходов по мере реализации указанных товаров (пп. 2 п. 2 ст. 346.17 НК РФ). Реализацией признается передача права собственности на товар одним лицом другому лицу. При этом момент фактической реализации товаров определяется согласно п. 1 ст. 39 НК РФ как момент перехода права собственности на вещь, результат работы или услуги (смотрите также письмо Минфина России от 17.02.2014 N 03-11-09/6275).

Таким образом, при продаже товара ИП отразит в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН (форма и порядок заполнения данной книги утверждены приказом Минфина России от 22.10.2012 N 135н), доход в размере выручки от продажи товара по договорной цене (после оплаты), а также расход в виде стоимости этого же товара по покупной цене (при условии, что товар был оплачен поставщику).

В момент приобретения товара в налоговом учете ООО ничего не отразится. Расход в виде договорной стоимости полученного товара будет признан для целей налогообложения после реализации товара покупателям.

Иначе будут обстоять дела при безвозмездной передаче товара.

У ИП безвозмездная передача товаров не включается в базу, облагаемую Налогом (письма Минфина России от 24.07.2013 N 03-11-06/2/29196, от 27.01.2012 N 03-11-11/13, от 23.10.2009 N 03-11-06/2/222, от 27.10.2008 N 03-11-04/2/161). В то же время следует учитывать положения п. 16 ст. 270 НК РФ, согласно которым не учитываются для целей налогообложения расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества и расходов, связанных с такой передачей (письмо Минфина России от 01.06.2011 N 03-11-06/2/86).

В соответствии со ст. 346.15 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения (далее - УСН), при определении объекта налогообложения учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном пунктами 1 и 2 ст. 248 НК РФ. При этом на основании пп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.

Следовательно, те доходы, которые при общей системе налогообложения не облагаются налогом на прибыль организаций в силу ст. 251 НК РФ, не включаются в налоговую базу и налогоплательщиками, применяющими УСН.

В соответствии с п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются, в частности, доходы в виде имущества, в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими участниками (в т.ч. единственным участником) (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Таким образом, если участник (ИП) примет решение передать имущество ООО в целях увеличения чистых активов, то у организации, применяющей УСН, не возникнет налогооблагаемого дохода на основании пп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 и пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ (смотрите также письма Минфина России от 24.02.2015 N 03-11-06/2/9035, от 20.02.2012 N 03-11-06/2/26). Соответственно, решение ИП передать ООО товар в целях увеличения чистых активов последнего следует прописать в договоре дарения.

В рассматриваемой ситуации мы не рекомендуем применять льготу по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ - не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица. Дело в том, что полученное таким образом имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам (письма Минфина России от 30.01.2012 N 03-11-06/2/11, от 13.03.2007 N 03-11-04/2/63, письмо УФНС России по г. Москве от 19.01.2006 N 18-11/3/2768@).

Легко видеть, что при безвозмездной передаче товара в соответствии с пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ обе стороны не должны учитывать эту операцию для целей налогообложения, поскольку у ИП безвозмездная передача имущества не признается расходом, а у ООО - доходом.

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член Российского Союза аудиторов Буланцов Михаил

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Введение ИП – управляющего в качестве единоличного управляющего органа — один из распространенных способов управления обществом. Он позволяет не содержать в штате дорогого по зарплате генерального директора. И в то же время им нельзя злоупотреблять. Важно правильно заключать договор, перечислять управляющему за его услуги адекватные суммы и учитывать еще ряд нюансов.

В ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ говорится, что в качестве единоличного исполнительного органа общества можно привлекать управляющего. Хотя в компания одновременно может быть два единоличных исполнительных органа, то есть допускается привлекать и управляющего, и гендиректора. Главное — предусмотреть это в уставе и четко разделить полномочия между генеральным директором и управляющим.

Преимущества ИП – управляющего

Такой способ управления обществом позволяет значительно экономить.

Во-первых, благодаря ему можно снизить зарплатные налоги. Вместо 13 % НДФЛ и 30 % страховых взносов в фонды, которые придется платить за гендира, как и любого другого сотрудника компании, ИП – управляющий обходится единым налогом в размере 6 %, который уплачивается им самостоятельно. Правда, помимо этих 6 % на него возлагаются фиксированные страховые взносы, размер которых за 2019 год составляет 29 354 руб. — на ОПС (если доход за год превышает 300 000 руб., то помимо взносов в фиксированном размере ИП уплачивает еще 1 % с суммы дохода, превышающего этот предел) и 6 884 руб. — на ОМС.

Во-вторых, за счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.

В-третьих, согласно Письму ЦБ РФ от 02.08.2012 N 29-1-2/5603 наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка под 6 %. У вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Ведение бизнеса по закону. Сервисы для ИП и ООО младше 3 месяцев

Какие риски связаны с ИП – управляющим

Помимо плюсов есть и минусы. Хотя справедливости ради надо сказать, что если риски и возникают, то в основном в результате неправильных действий самого бизнеса.

Переквалификация договора

Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора. Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Таким образом, если договор ГПХ по итогам проверки признали трудовым, то по факту этот договор будет считаться трудовым со дня заключения с ИП договора ГПХ.

Какие признаки трудовых отношений не должны содержаться в договоре об управлении

Прежде всего нужно помнить о том, что управляющий — это не подчиненный. Поэтому предъявлять к нему стандартные требования и предлагать ему условия, аналогичные тем, что имеют другие сотрудники, нельзя.

Какие признаки не стоит включать в договор об управлении:

дисциплинарная ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей;
предоставление соцпакета;
выплаты зарплаты с учетом штатной должности, оклада, тарифов, вредных факторов и т.д. Все это не учитывается в договоре об управлении. Управляющий не вносится в штатное расписание.
условия о премировании, сверхурочные компенсационные выплаты;
соблюдение внутреннего трудового распорядка (у управляющего нет графика работы: он приходит на работу, когда хочет, и самостоятельно устанавливает время и порядок работы);
выплаты вознаграждения в виде фиксированных сумм два раза в месяц (помните о том, что выплаты рассчитываются в процентном соотношении и не подразумевают такую же периодичность, как у обычных сотрудников). На управляющем лежит обязанность сдать результат работы заказчику, и только после этого ему выплачивается вознаграждение. То есть выплаты производятся за конкретные действия: за увеличение прибыли, за привлечение клиентов, инвестиций и т.д.

Во время проверки налоговики часто общаются с сотрудниками компании. Они могут спросить их, часто ли ИП находится в офисе, какой у него режим труда. По их ответам налоговая воссоздает реальную картину происходящего. Поэтому важно, что и как сотрудники будут отвечать на вопросы в рамках налоговых проверок.

Необоснованные затраты и отсутствие документального подтверждения

Еще один риск — это признание затрат на управляющего экономически необоснованными. То есть, нанимая управляющего, компания должна иметь сформулированную цель, в противном случае ей будет сложно объяснить свое решение. Налоговики посчитают, что управляющий понадобился ей не для улучшения экономических показателей, а просто для вывода денег и экономии зарплаты.

Деловые цели для найма ИП-управляющего

Их может быть несколько:

1. Вы повышаете уровень ответственности руководителя.

Если в результате действий и решений управляющего компания упала в финансовых показателях, то он будет нести ответственность. По договору ее можно расширить.

Другой аргумент заключается в том, что ИП отвечает всем своим личным имуществом (а управляющий находится в статусе ИП).

2. Вашей компании необходим антикризисный менеджмент.

Обосновать деловую цель в данном случае можно тем, что управляющий помог компании повысить показатели продаж, расширить каналы сбыта и т.д. Эффективность управляющих вправе оценивать общее собрание акционеров.

3. Вы можете регулировать вопросы расторжения договора, вознаграждения.

В отличие от обычного сотрудника, с управляющим проще разорвать договор.

Вопрос вознаграждения управляющему

Все сделки, которые компания заключает, должны быть экономически обоснованными, а управляющему она должна платить такое вознаграждение, которое он заслуживает. Поэтому вознаграждение управляющего в договоре всегда прописывается в процентном соотношении к его показателям. Так, например, если прибыль компании растет, то он получает большое вознаграждение, если падает, то и вознаграждение меньше.

Как показывает практика, на управляющего не рискованно выводить до 25 % от скорректированного общего дохода (СОД). Выплаты, которые превышают этот процент, вызывают вопросы у налоговиков.

Под СОД подразумеваются прибыль, которая рассчитывается по формуле: Общий доход компании — Возобновляемый товарный запас.

Общий доход компании — это все деньги, физически поступившие в кассу предприятия, а возобновляемый товарный запас — сумма денежных средств за реализованный товар, услугу и т.д.

Признание затрат на управляющего документально неподтвержденными может возникнуть в ситуации, когда управляющий не подтверждает факт выполнения своих обязанностей в виде актов, отчетов и других документов.

Элементы договора об управлении

Есть целый перечень требований, которые важно внести в договор с ИП-управляющим.

Пропишите особый порядок формирования вознаграждения в зависимости от прибыли.
Предусмотрите цели, ради которых заключается договор. Пропишите результат.

Например, вы можете заключить договор об управлении на год, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.

Укажите, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязанностей.

Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.

Как вычисляют липовых ИП – управляющих

Существует богатая судебная практика по вопросам, связанным с реальной деятельностью ИП – управляющих в компаниях и переквалификацией договоров с ними в трудовые. Как правило, на подводные камни и хитрые схемы указывает не один признак, а целый комплекс обстоятельств и деталей.

Возьмем, например, Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2018 N 303-КГ18-1430 по делу N А73-3767/2017. В нем рассматривается ситуация, когда договор заключается с ИП – управляющим ООО, который ранее работал в этой же компании директором. В результате проверки из ПФР было установлено сразу несколько подозрительных моментов.

Договор об управлении устанавливал регулярную и гарантированную оплату труда в конкретной сумме, а также ежеквартальное вознаграждение в размере от 10 до 30 % от прибыли. При этом в договоре не были определены конкретные сроки оказания услуг и результат, который должен быть продемонстрирован исполнителем. А этот пункт является ключевым для гражданско-правовых отношений.

Проверяющих также заинтересовал тот факт, что ИП – управляющий наделялся правом без доверенности действовать от имени компании: подписывать документы, издавать приказы, утверждать штатное расписание, устанавливать и изменять должностные оклады и т.д.

Верховный суд решил, что все эти признаки свидетельствуют о фактическом заключении трудового договора. Соответственно, на сумму выплат нужно было начислить страховые взносы. В итоге компании было доначислено взносов на сумму 3,5 млн руб. Помимо этого ее наказали за неуплату взносов штрафом в размере 712 000 руб.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

«Клерк» Рубрика УСН

Я являюсь генеральным директором и единственным учредителем общества с ограниченной ответственностью, которое применяет упрощенную систему налогообложения по методу «доходы минус расходы».

На вопрос отвечает Аладышева К.Н., руководитель отдела бухгалтерского и налогового учета юридической консультации «Консультант по налогу и праву»

С точки зрения гражданского законодательства любой из трех вариантов вполне допустим. Но если рассмотреть ситуацию с позиции налогового законодательства, то не все варианты равнозначны. Различие – в возможности учесть сумму, перечисленную предпринимателю за услуги, в расходах предприятия для определения базы по единому налогу (при методе «доходы минус расходы»).

Налогообложение организаций и предпринимателей, применяющих УСН, регламентируется главой 26.2 НК РФ. Перечень расходов установлен в статье 346.16 НК РФ. В соответствии с пунктом 2 данной статьи отдельные виды расходов учитываются в порядке, установленном статьей 264 НК РФ. В данной статье в подпункте 41 пункта 1 сказано, что в расходах можно учесть суммы, уплаченные по договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), заключенным с индивидуальными предпринимателями, не состоящими в штате организации.

Теперь рассмотрим ваш первый вариант, когда предприниматель является одновременно и учредителем, и генеральным директором. Раз он назначен директором, значит, с ним заключен трудовой договор, а следовательно, он состоит в штате организации. Отсюда вывод – уменьшить налоговую базу на сумму, перечисленную предпринимателю-директору, не получится. Кстати, такой же точки зрения придерживается и финансовое ведомство в своем письме от 10.04.2007 г. №03-03-06/1/227.

Перейдем ко второму варианту, когда предприниматель является учредителем фирмы. Препятствие в виде подпункта 41 пункта 1 статьи 264 НК РФ здесь успешно обходится, так как учредитель не является штатной единицей предприятия. Значит, учесть в затратах эти суммы можно, правда, при условии, что они экономически оправданы, документально подтверждены и поименованы в перечне, установленном статьей 346.16 НК РФ.

Можно ли включить в расходы, уменьшающие базу по единому налогу, оплату работ или услуг предпринимателя, идентичным обязанностям генерального директора? Нет. Ведь на фирме для выполнения подобной работы есть директор, а платить дважды за одно и то же экономически нецелесообразно. А вот если учредитель будет оказывать юридические услуги при условии, что у предприятия нет штатного юриста, тогда учесть оплату за них при расчете единого налога вполне возможно.

Правда, не стоит сбрасывать со счетов статью 20 НК РФ. В соответствии с пунктом 2 данной статьи суд может признать предпринимателя и организацию, учредителем которой он является, взаимозависимыми лицами. Это чревато тем, что в соответствии со статьей 40 НК РФ налоговые органы имеют право проверять правильность применения цен по сделкам между такими лицами. И если посчитают их завышенными больше чем на 20% от среднерыночных, доначислят налоги и пени.

И, наконец, третий вариант. По сути, он практически идентичен второму. То есть при выполнении условий, перечисленных нами ранее (экономическая оправданность и документальное подтверждение), проблем возникнуть не должно. К тому же взаимозависимость предпринимателя и организации, учредителем которой является родственное лицо с другой фамилией, не очевидна. Но здесь, как говорится, на первое место выходит цена вопроса. Если перечисленные суммы будут велики, то налоговые органы, поставив перед собой задачу вывести нарушителей на чистую воду и проведя небольшое расследование, узнают о родственных связях. А о последствиях вам уже известно.

Читайте также:


Займ учредителя при усн доходы минус расходы

Усн 1 квартал 2019

Усн в кассовом чеке

Участие в электронных торгах при усн доходы минус расходы

В расходы по усн включается зарплата начисленная или выплаченная