Соглашение об отступном налогообложение

Опубликовано: 15.05.2024

Казалось бы, отступное как способ прекращения обязательства (ст. 409 ГК РФ) не может иметь каких-либо особенностей налогообложения. Ведь он сродни взаимозачету. Но это не так.

Главное их отличие в том, что при взаимозачете проходят две самостоятельные сделки. Тогда как при отступном основная сделка одна, передача же отступного – несамостоятельная операция, к которой не могут применяться рыночные принципы ценообразования. Эта особенность позволяет легально использовать отступное при оптимизации, связанной с варьированием цен. Есть нюансы и по НДС.

Отступное объяснит передачу основного средства по нерыночным ценам

При продаже дорогостоящего имущества налоговики практически всегда проверяют рыночность цены в соответствии со статьей 40 НК РФ. Особенно если стоимость объекта не была подтверждена независимым оценщиком. Но чиновники Минфина России подсказали, как обезопасить продажу активов по нерыночным ценам, в том числе и с убытком (письмо от 18.01.10 № 03-03-06/2/1). Сделать это можно с помощью отступного.

При передаче актива в качестве отступного привлечение независимого оценщика не обязательно – стоимость имущества определяется исключительно сторонами сделки (ст. 409 ГК РФ). Следовательно, объект, передаваемый в качестве отступного, может быть дешевле или дороже первоначального обязательства.

Например, потенциальный покупатель выдает собственнику объекта заем, равный сумме планируемой сделки по купле-продаже имущества. Заемщик, будучи не в силах вернуть деньги в срок, передает в качестве отступного объект. Вполне логично, что оценен этот актив будет ниже рыночной стоимости, поскольку передается он в форс-мажорных обстоятельствах. К ним вряд ли применимы рыночные цены.

Также возможна и обратная ситуация – искусственное создание убытка у одной из сторон имущества. Для этого компания, которой нужен убыток, получает в качестве отступного имущество по оценке, дороже рыночной. Ее согласие на такое урегулирование может быть обосновано отсутствием рыночных цен на объект или стремлением получить от должника хоть что-то. После чего это дорого оцененное имущество продается третьему лицу по рыночной цене, то есть с убытком.

В упомянутом письме Минфин России не видит ничего криминального в том, чтобы учесть подобный убыток для целей налогообложения. При этом, даже если в качестве отступного получено основное средство, такой убыток может быть признан единовременно (п. 2 ст. 268 НК РФ). А не в течение оставшегося срока полезного использования.

Превышение стоимости отступного над долгом не образует доход у получателя

Если остаточная стоимость основных средств, передаваемых в качестве отступного, превышает сумму погашаемого обязательства, то здесь появляется риск претензий со стороны налоговиков. Получателю объекта может быть доначислен налог на прибыль и налог на имущество.

Так, в деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Северо-Кавказского округа, налоговики заявили, что превышение остаточной стоимости объекта, полученного по отступному, над погашаемым долгом должно учитываться в составе внереализационных доходов как безвозмездно полученное имущество. При этом и в бухучете основное средство должно быть отражено по остаточной стоимости по данным должника. Исходя из нее и нужно считать налог на имущество.

Однако судьи решили, что сам по себе факт несоответствия балансовой стоимости передаваемого объекта размеру долга не свидетельствует о ее безвозмездном характере (постановление от 24.09.09 № А32-14927/2008-51/113). Положения НК РФ предусматривают формирование стоимости имущества, полученного кредитором в порядке отступного, исходя из затрат на его приобретение (п. 1 ст. 257 НК РФ). То есть в сумме погашенного обязательства.

Также и к бухгалтерскому учету основные средства принимаются по сумме фактических затрат компании на приобретение, сооружение и изготовление (п. 7, 8 и 11 ПБУ 6/01 «Учет основных средств»). Следовательно, и претензии по налогу на имущество необоснованны. Определением ВАС РФ от 29.01.10 № ВАС-17594/08 решение федерального суда было оставлено в силе.

Таким образом, дружественные компании с помощью погашения обязательства отступным могут сформировать желаемую стоимость основного средства.

Отступное позволит отсрочить уплату НДС с аванса

На практике компании часто используют отступное с целью отсрочить перечисление НДС, избежав уплаты этого налога с суммы аванса. Этот способ эффективен, но довольно рискован. Для этого, как и в предыдущем примере, вместо договора поставки с условием предоплаты стороны заключают договор беспроцентного займа.

Когда именно нужно начислять НДС в этой ситуации: в период отгрузки, в период заключения соглашения об отступном или в период заключения договора займа – вопрос спорный. Исходя из норм Гражданского кодекса, обязательства по займу прекращаются в момент фактической передачи имущества в качестве отступного, а не заключения соглашения об этом (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102). Значит, и НДС нужно начислять в этот период.

ФНС России считает иначе, заявляя, что при погашении долга отступным заем признается авансом в период заключения указанного соглашения (письмо от 28.11.08 № ШС-6-3/868 @ , согласовано с Минфином России – письмо от 21.10.08 № 03-07-15/155). Вот только какого именно соглашения, из текста письма непонятно. Либо обязанность по НДС возникает в момент заключения соглашения об отступном, либо – договора займа.

Большинство экспертов склоняются к первой трактовке – в период заключения соглашения об отступном. С этим согласен и Сергей Тараканов, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса. Такая позиция выгодна и позволяет действительно отложить уплату НДС этим способом. Стороны просто подписывают соглашение в тот же день, когда передают имущество. Тогда как деньгами поставщик может пользоваться с момента получения займа.

Вторая трактовка – о необходимости начислять НДС в период заключения договора займа – самая нелогичная и самая невыгодная. Если заем выдавался несколько лет назад, то заемщику придется подавать уточненки по НДС, а за период просрочки платить пени.

Передачу имущества по отступному можно не облагать НДС

Как показывает арбитражная практика, инспекторы на местах иногда принципиально не соглашаются с мнением ФНС России по переквалификации займа в аванс.

Так, в деле, рассмотренном Девятым арбитражным апелляционным судом, инспекторы доказывали, что заем не только не является предоплатой по договору купли-продажи, но вообще вся операция не облагается НДС.

Аргументы проверяющих при проверке компании, которая заявила вычет по полученному в качестве отступного объекту, были таковы. В соответствии с гражданским законодательством предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает. Поэтому если первичное обязательство (например, денежный заем) не облагалось НДС, то и передача имущества по отступному не подлежит обложению этим налогом. В этом конкретном случае суд ушел от ответа, указав, что если поставщик объекта уплатил налог в бюджет, то получатель может принять его к вычету (постановление от 08.12.09 № А40-18178/08-141-56).

Чаще суды приходят к более определенным выводам. Часть считает, что спорная операция облагается НДС (постановления федеральных арбитражных судов Московского от 26.02.10 № КА-А40/1076-10-П, Центрального от 01.07.09 № А68-8203/08-505/18 округов). Ведь подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ прямо определено, что объектом обложения НДС признается передача товаров, работ или услуг по соглашению о предоставлении отступного.

Но, например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в аналогичных обстоятельствах указал, что передача недвижимости в качестве отступного по договору займа не влечет объекта обложения НДС (постановление от 27.03.06 № КА-А40/1987-06). Тот же суд и позднее высказывал подобные сомнения (постановление от 30.01.09 № КА-А40/13334-08).

Раз есть суды в пользу того, чтобы не платить НДС (и, соответственно, не принимать вычеты по такому объекту), то их аргументы тоже можно использовать. Если продавец имущества передает товар в качестве отступного и не начисляет НДС, то он должен восстановить этот налог с недоамортизированной стоимости объекта (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Следовательно, продавцу выгодно не облагать НДС эту операцию, если только погашаемый долг по сумме больше остаточной стоимости имущества. Что же касается покупателя, то ему выгоднее не облагать НДС операцию по передаче объекта, только если он применяет спецрежим. И не может претендовать на возмещение НДС из бюджета. В любом другом случае выгоднее принять НДС к вычету.

Особое мнение инспекторов увеличивает налоговый риск

Казалось бы, спор по поводу НДС может быть только в том, облагается ли эта операция налогом или нет. От этого и зависит право получателя объекта на вычет. Но у инспекторов по этому вопросу может быть особое мнение: начислять с реализации налог нужно, а вот принять к вычету его нельзя.

Так, в одном из внутренних документов ФНС России рассматриваемую ситуацию, когда НДС был начислен и принят к вычету, налоговики сочли схемой незаконного возмещения налога. Мол, предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает (в данном случае – заем), никаких вычетов у компании, получившей недвижимость по отступному, быть не может. А вот у организации, передавшей недвижимость, НДС к уплате есть, поскольку состоялся переход права собственности.

Здесь налогоплательщик может вооружиться аргументами как в пользу отсутствия объекта обложения НДС, так и в пользу его наличия. В зависимости от того, в чем цель использования отступного: не платить НДС или отсрочить его уплату.

Как отступное можно использовать на практике

На практике налоговые особенности отступного могут использоваться не только в сделках с независимыми контрагентами, но и в рамках группы компаний. Примером такого использования может быть следующая структура взаимоотношений (см. схему).

Стандартная ситуация: производитель реализует свою продукцию как плательщикам, так и неплательщикам НДС. Очевидное решение в этой ситуации – сделать так, чтобы товары неплательщикам НДС продавала компания на «упрощенке», а плательщикам – на общей системе. Причем выгодно передать «упрощенцу» как можно большую прибыль.

Если производитель создаст торговый дом на «упрощенке» и будет продавать ему продукцию по заниженным ценам, претензии налоговиков гарантированы. Отступное может снизить риск в этой ситуации.

Для этого торговый дом на «упрощенке» с базой «доходы минус расходы» регистрирует торговую марку и передает ее по лицензионному соглашению дружественному производителю товаров для использования. Лицензионные платежи (роялти) периодически начисляются, но не выплачиваются торговому дому. Это позволяет лицензиату учитывать их в расходах (метод начисления), а лицензиару – не признавать в доходах (кассовый метод).

Спустя какое-то время стороны заключают договор об отступном, согласно которому торговый дом в счет погашения обязательства об уплате роялти получает по себестоимости или даже с убытком товары, произведенные лицензиатом. Это позволяет всю прибыль от реализации этих товаров конечному потребителю перенести на «упрощенца». При этом значительно снижаются риски по статье 40 НК РФ. Риски по вычету НДС здесь не возникают, так как «упрощенец» не имеет на него права.

Способ разделения товарных потоков с помощью отступного

Суд указал, что физлицо должно переуступить долг себе же, но уже в качестве ИП

В деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа, налоговики отказали в вычете НДС предпринимателю, который получил недвижимость в качестве отступного по займу. Аргументировали они это тем, что на момент заключения договора займа заимодавец еще не был зарегистрирован в качестве предпринимателя. Договор отступного был заключен для исполнения договора займа, поэтому их нельзя рассматривать отдельно. А поскольку по займу субъектом правоотношений является физическое лицо, то и при прекращении обязательств по нему субъектом правоотношений также является физлицо. Следовательно, вычет входного НДС неправомерен.

И суд поддержал подобные аргументы (постановление от 22.10.03 № Ф03-А51/03-2/2087). Кроме того, суды объяснили налогоплательщику, как ему нужно было действовать в такой ситуации, чтобы иметь возможность зачесть НДС. Оказывается, физлицо должно было переуступить право требования займа самому же себе, но в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае обязательство займа погашалось бы предпринимателю – плательщику НДС.

Напряженный график не позволяет посещать мероприятия по повышению квалификации?

Консультация предоставлена 22.04.2015 г.

Организация (ООО) получила заемные денежные средства от ИП. ООО построило жилой многоквартирный дом. По договору отступного ООО отдает ИП объект (жилой дом) в счет погашения займа. Когда ИП начинает продавать квартиры, налоговая инспекция заставляет его оплатить подоходный налог. Какие документы необходимы для подтверждения расходов (договор займа, договор отступного или другие документы)? Возможно ли признание расходов на приобретение квартир (в жилом здании, полученном в качестве отступного) при их реализации?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

При реализации квартир (в жилом здании, полученном в качестве отступного) их стоимость может быть учтена при расчете суммы НДФЛ.

В рассматриваемой ситуации документами, подтверждающими расходы, связанные с приобретением жилого дома, могут являться: соглашение об отступном с указанной в нем суммой прекращаемого денежного обязательства, а также передаточный акт.

Обоснование позиции:

Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

В то же время в соответствии с п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. Так, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 409 ГК РФ).

При этом следует иметь в виду, что в п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 указано, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном.

НДФЛ

Согласно ст. 209 НК РФ объектом налогообложения по НДФЛ для налогоплательщиков - физических лиц, являющихся налоговыми резидентами РФ, признается доход, полученный ими как от источников в РФ, так и источников за пределами РФ. При определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ (п. 1 ст. 210 НК РФ).

Перечень доходов, не подлежащих налогообложению, установлен ст. 217 НК РФ. Кроме того, отметим, что согласно пп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ положения пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ не применяются в отношении доходов, полученных от продажи недвижимого имущества которое использовалось в предпринимательской деятельности (смотрите также письмо Минфина России от 16.04.2009 N 03-04-05-01/222).

В то же время индивидуальные предприниматели при исчислении налоговой базы по НДФЛ имеют право на получение профессионального налогового вычета в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов (абзац первый п. 1 ст. 221 НК РФ, п. 15 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденного совместным приказом Минфина и МНС России от 13.08.2002 N 86н/БГ-3-04/430 (далее - Порядок), письмо Минфина России от 16.07.2013 N 03-04-05/27723).

Отметим, что согласно ст. 38 НК РФ установлено, что любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, признается товаром. При этом реализацией товаров признается, в частности, передача на возмездной основе права собственности на товары (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Так, налогоплательщик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, заявленную в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей по коду 70.1 "Подготовка к продаже, покупка и продажа собственного недвижимого имущества" ОКВЭД, вправе признать доход от продажи собственного недвижимого имущества, приобретенного в целях дальнейшей перепродажи, как доход от предпринимательской деятельности (письмо УФНС России по г. Москве от 14.04.2010 N 20-14/2/039137@).

Обращаем Ваше внимание, что в главе 23 НК РФ не используются такие понятия, как "кассовый метод" или "метод начисления", поскольку в ней предусматривается особый порядок учета доходов и расходов в целях исчисления НДФЛ. При этом дата фактического получения дохода определяется, в частности, при получении доходов в денежной форме как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц, а при получении доходов в натуральной форме - как день передачи доходов в натуральной форме (п. 1 ст. 223 НК РФ).

Таким образом, в доход налогоплательщика за соответствующий налоговый период включаются все доходы (в частности от реализации квартир), дата получения которых приходится на этот налоговый период (смотрите письмо Минфина России от 11.11.2013 N 03-04-05/48059).

Согласно п. 2 ст. 54 НК РФ индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Минфином России. Так, стоимость реализованных товаров, выполненных работ и оказанных услуг отражается с учетом фактических затрат на их приобретение, выполнение, оказание и реализацию (п. 14 Порядка).

Отметим, что специальных норм, связанных с определением стоимости реализуемых товаров, Порядок не содержит. При расчете налоговой базы от реализации товаров налогоплательщик вправе самостоятельно выбрать метод, который будет использован им для учета расходов по приобретению реализуемых товаров. При этом в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя и в налоговой декларации, представляемой в налоговый орган по окончании налогового периода, необходимо указать метод оценки товаров, который был использован налогоплательщиком (письмо Минфина России от 15.10.2012 N 03-04-05/8-1196).

Кроме того, абзацем вторым п. 1 ст. 221 НК РФ установлено, что состав принимаемых к вычету расходов определяется в порядке, аналогичном порядку определения расходов, установленному главой 25 НК РФ. При этом отсылка в данном абзаце к порядку определения расходов, установленному главой 25 НК РФ, касается только "состава" расходов, а не порядка их учета в налоговой базе соответствующего налогового периода, определяемого в главе 23 НК РФ. Использование иных методов учета доходов и расходов индивидуальными предпринимателями для целей исчисления НДФЛ законодательством о налогах и сборах не предусмотрено (смотрите письма Минфина России от 16.07.2014 N 03-04-05/34662, от 02.02.2012 N 03-04-05/8-107).

Обращаем Ваше внимание, что согласно пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде средств или иного имущества, которые получены по договорам кредита или займа, а также средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований. То есть имущество, полученное в качестве отступного (в сумме, погашаемой по договору займа задолженности), доходом не признается (смотрите также письма Минфина России от 09.07.2012 N 03-11-06/2/85, от 07.02.2011 N 03-11-06/2/14, от 03.02.2010 N 03-03-06/1/42).

Однако если рыночная стоимость полученной недвижимости превышает сумму займа, такое превышение является доходом физического лица и облагается НДФЛ.

Также отметим, что стоимость передаваемого по соглашению о предоставлении отступного имущества может быть определена сторонами в договоре (ст.ст. 409, 421, 424 ГК РФ) (смотрите письма Минфина России от 18.03.2010 N 03-11-06/2/38, от 27.07.2005 N 03-11-04/2/34).

Напомним, что при подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по кредитному договору прекращается путем передачи имущества должника кредитору. Таким образом, меняется суть кредитного договора, а именно: в обмен на денежные средства в собственность кредитора передается имущество (письмо Минфина России от 10.11.2006 N 03-03-04/2/237).

Таким образом, полагаем, что цена приобретения имущества, получаемого в качестве отступного, будет равна сумме задолженности, указанной в соглашении об отступном, списываемой при передаче отступного (смотрите также письмо Минфина России от 18.01.2010 N 03-03-06/2/1).

То есть при реализации квартир (в жилом здании, полученном в качестве отступного) их стоимость может быть учтена при расчете суммы НДФЛ (смотрите также письма Минфина России от 27.05.2013 N 03-03-06/2/18996, от 05.05.2012 N 03-03-06/2/52, от 18.03.2010 N 03-03-06/2/50).

Документальным подтверждением таких расходов, считаем, может, являться в частности, соглашение об отступном с указанной в нем суммой прекращаемого денежного обязательства (смотрите письмо Минфина России от 06.12.2012 N 03-04-05/4-1371).

Кроме того, отметим, что передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче. Если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче (п. 1 ст. 556 ГК РФ, письмо Минфина России от 23.08.2012 N 03-04-08/7-273)*(1).

Необходимо также учитывать, что передача имущества в качестве отступного является реализацией имущества (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 12.02.2015 N Ф06-20478/13 по делу N А72-7644/2014, ФАС Поволжского округа от 31.07.2012 N Ф06-5983/12 по делу N А65-33842/2011).

При этом согласно пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них не подлежат налогообложению НДС*(2).

В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ при совершении операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, у налогоплательщика отсутствует обязанность составить счет-фактуру. В то же время составление счетов-фактур при реализации товаров (работ, услуг), освобождаемых от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии со ст. 149 НК РФ, нормам НК РФ не противоречит (письмо Минфина России от 25.11.2014 N 03-07-09/59838).

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

член Палаты налоговых консультантов Гусихин Дмитрий

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

СОГЛАШЕНИЕ

, именуемый в дальнейшем «Залогодатель», в лице , действующего на основании , с одной стороны, и , именуемый в дальнейшем «Залогодержатель», в лице , действующего на основании , с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ

1.1. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Кредитного договора № , заключенного между Банком и Должником « » 2021 г. (далее – Кредитный договор), в силу предоставления Должником взамен исполнения этих обязательств отступного в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

1.2. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Договора залога акций, заключенного между сторонами « » 2021 г.

1.3. В связи с невозможностью исполнить свои обязательства по указанному Кредитному договору, в том числе в части уплаты процентов и возврата суммы кредита, Должник (Залогодатель) предоставляет Банку (Залогодержателю) взамен исполнения по указанному Кредитному договору принадлежащие ему на праве собственности ценные бумаги.

1.4. Характеристики ценных бумаг, предоставляемые Должником:

Вид ценных бумаг – ;
Эмитент – ;
Адрес Эмитента – ;
Номинальная стоимость: рублей за одну акцию;
Количество: штук;
Номинальный держатель: , находящийся по адресу: , расчетный счет № в .

1.5. Размер отступного определяется исходя из рыночной стоимости передаваемого пакета акций в сумме рублей.

1.6. Отступное полностью покрывает все требования Банка (Залогодержателя) в отношении Должника (Залогодателя). В случае передачи в качестве отступного названного пакета акций Банк отказывается от любых возможных претензий к Должнику (Залогодателю), которые могли бы у него возникнуть при обычном порядке исполнения указанных Договора залога ценных бумаг и Кредитного договора.

1.7. С момента регистрации настоящего Соглашения указанный в п.1.4 пакет акций переходит в собственность Банка (Залогодержателя).

1.8. Банк (Залогодержатель) вправе требовать от Должника (Залогодателя), в том числе и в принудительном порядке, внесения соответствующих изменений в Реестр акционеров о передаче ему в собственность акций, являющихся предметом настоящего Соглашения (Договора), после его подписания сторонами, независимо от того, был ли настоящий Договор зарегистрирован в установленном порядке.

1.9. Права собственности на указанный пакет акций были подтверждены Должником (Залогодателем) при заключении Договора залога ценных бумаг № от « » 2021 года.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.2. Банк (Залогодержатель) обязан:

принять исполнение по настоящему Договору.

2.3. Банк имеет право требовать от Должника (Залогодателя) принудительного исполнения обязательств по настоящему Соглашению в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе в судебном порядке.

2.4. В случае отказа Должника (Залогодателя) от исполнения своих обязательств по настоящему Соглашению или просрочки исполнения более чем на дней, Соглашение утрачивает силу и все обязательства сторон, вытекающие из указанных Кредитного договора и Договора о залоге акций восстанавливаются в полном объеме.

3. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

3.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Соглашением (Договором), стороны будут руководствоваться законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.

3.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Соглашению, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-Промышленной палате Российской Федерации.

4. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ

4.1. Все изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то лицами.

4.2. Если одна из Сторон изменит свое место нахождения, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую сторону.

4.3. Настоящий договор составлен в четырех экземплярах – по одному экземпляру для каждой из сторон, один экземпляр подлежит передаче Эмитенту – , один экземпляр – Номинальному держателю. Все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.

ООО выдало займ индивидуальному предпринимателю в условиях кризиса, займ в денежном выражении ИП не может вернуть. Возможны ли другие пути возврата займа, например, в форме отступного или новации (возврат продукцией частями)? Налогообложение у ИП и ООО – ЕНВД.

Согласно ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Из этого следует, что если по договору займа Вы получили деньги, то и возвратить займодавцу Вы должны именно деньги, а не товары.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора (ст. 307 ГК РФ).

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Способами прекращения обязательств могут быть новация или отступное.

Новация означает, что обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ).

То есть прежнее обязательство, вытекающее из договора займа о возврате денежной суммы, прекращается.

Взамен возникает новое обязательство (в Вашем случае – по поставке продукции).

В отличие от новации, когда прежнее обязательство, вытекающее из договора, прекращается, а взамен возникает новое обязательство, при отступном обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном.

Ст. 409 ГК РФ установлено, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.).

То есть обязательство, вытекающее из договора займа о возврате денежной суммы, прекращается в момент предоставления продукции по соглашению об отступном.

Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Подробнее о новации и отступном, о документальном оформлении этих операций было написано в № 23 «А-Э» и в № 27 «А-Э» за 2009 г.

У займодателей-налогоплательщиков, применяющих систему налогообложения в виде ЕНВД, получение продукции по соглашению об отступном или новации не влияет на налогообложение, поскольку по сути является приобретением товаров.

Однако у заемщика — индивидуального предпринимателя, переведенного на уплату ЕНВД, предоставление продукции по соглашению об отступном или новации признается реализацией этой продукции.

При этом реализация продукции юридическому лицу не относится к розничной торговле, поскольку розничная купля-продажа предполагает передачу товара, предназначенного для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

То есть реализация продукции юридическому лицу в Вашем случае не подлежит налогообложению ЕНВД.

Таким образом, передача продукции по соглашению об отступном (или новации) подлежит налогообложению у индивидуального предпринимателя в соответствии с общим режимом налогообложения или упрощенной системой налогообложения.

Денежные средства, переданные индивидуальному предпринимателю по договору займа, в момент прекращения обязательства по возврату займа признаются авансом за поставку продукции.

Датой получения аванса у индивидуального предпринимателя будет признаваться день заключения соглашения о новации (так как именно в этот день обязательство по возврату займа прекратилось и возникло новированное обязательство по поставке продукции) или день передачи продукции по соглашению об отступном (в связи с тем, что обязательство по возврату займа прекращается в момент передачи отступного).

Стоимость продукции , поставленной по новированному обязательству или по соглашению об отступном равна первоначальной сумме займа, то есть сумме денежных средств, полученных бывшим заемщиком (индивидуальным предпринимателем).

В случае если индивидуальный предприниматель подавал заявление на применение УСН, то сумма денежных средств, признаваемых авансом за поставку продукции, будет являться доходом индивидуального предпринимателя при определении налоговой базы по налогу при УСН.

Датой получения доходов налогоплательщиков, применяющих УСН, признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод) (п. 1 ст. 346.17 НК РФ).

То есть датой получения индивидуальным предпринимателем, применяющим УСН, дохода по новированному обязательству признается день подписания соглашения о новации.

Если индивидуальный предприниматель находится на общем режиме налогообложения, то операция по передаче имущества по соглашению об отступном (или новации) подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц (п. 1 ст. 210, п. 1 ст. 227 НК РФ), НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ).

Согласно п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации.

В соответствии со ст. 154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом НДС.

Моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров.

То есть если обязательство новируется, то моментом определения налоговой базы по НДС является день заключения соглашения о новации (признания аванса.)

Следовательно, индивидуальному предпринимателю, учитывающему доход от передачи продукции в рамках общей системы налогообложения, необходимо исчислить сумму НДС на дату получения аванса, а затем начислить НДС на дату отгрузки продукции.

Сумма НДС, исчисленная с авансов, принимается к вычету с даты отгрузки продукции (п. 6 ст. 172 НК РФ).

Если обязательство прекращается по соглашению об отступном , то аванс признается в день передачи продукции.

То есть моментом определения налоговой базы является день отгрузки (совпадающий с днем признания аванса).

Доход индивидуального предпринимателя, подлежащий налогообложению НДФЛ, учитывается кассовым методом, то есть признается, как и при УСН, в момент получения денежных средств на счета в банках и (или) в кассу.

То есть датой получения дохода, подлежащего налогообложению НДФЛ, признается день заключения соглашения о новации, а по соглашению о предоставлении отступного – дата отгрузки товара.

Согласно п. 7 ст. 346.26 НК РФ индивидуальный предприниматель обязан вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, и деятельности, в отношении которой налогоплательщик уплачивает налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

То есть в Вашем случае индивидуальный предприниматель должен вести раздельный учет в отношении деятельности, переведенной на уплату ЕНВД, и в отношении поставки продукции по соглашению об отступном или новации.

Автор: Е. Л. Ермошина

Комментарий к Письму Минфина России от 19.05.2017 № 03-03-06/1/30929.

В комментируемом письме Минфин ответил на вопрос о возможности учета в целях исчисления налога на прибыль расходов в виде отступного, выплаченного в качестве компенсации за невыполнение обязательств в рамках договора аренды. К сожалению, чиновники ограничились лишь перечислением общих фраз на предмет того, что расходы должны быть экономически обоснованны и документально подтверждены. Понять их можно, ведь подобные затраты в гл. 25 НК РФ прямо не поименованы. В то же время перечни прочих и внереализационных расходов являются открытыми, а значит, выплаты в виде отступного могут быть учтены при расчете облагаемой базы, если организация докажет, что они были обоснованны и связаны с деятельностью, направленной на получение дохода.

Для начала рассмотрим, что собой представляет договор об отступном.

Как следует из п. 1 ст. 307 ГК РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обычным основанием прекращения обязательства является его надлежащее исполнение (п. 1 ст. 408 НК РФ). В случаях, когда это сделать невозможно, Гражданский кодекс предусматривает иные способы прекращения обязательств, в том числе и отступное, когда первоначально согласованный предмет исполнения заменяется другим предметом.

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного – уплатой денежных средств или передачей иного имущества (ст. 409 НК РФ).

Отступное по своей сути является платой за отказ от исполнения первоначального обязательства, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение.

Отметим, что обязательным условием прекращения обязательства в порядке отступного является наличие соглашения. Гражданский кодекс не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном, следовательно, форма такой сделки должна соответствовать правилам, установленным в законе для сделок вообще (ст. 158 ГК РФ) и для двусторонних сделок в частности (ст. 434 ГК РФ).

Существенными условиями соглашения об отступном являются размер, сроки и порядок предоставления отступного, которые определяются по усмотрению сторон исходя из принципа свободы договора. При этом должны соблюдаться требования добросовестности, разумности и справедливости.

При составлении соглашения об отступном советуем учитывать положения Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 (далее – Информационное письмо № 102), которое содержит рекомендации по рассмотрению хозяйственных споров, связанных с предоставлением взамен исполнения обязательства отступного.

Если в соглашении об отступном стороны предусмотрели право должника взамен исполнения обязательства по договору предоставить в определенный срок отступное, то кредитор фактически дает должнику отсрочку в исполнении первоначального обязательства. С учетом изложенного кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного (п. 2 Информационного письма № 102).

Если в соглашении об отступном специально не сказано о сохранении прежнего дополнительного обязательства должника (например, выплатить неустойку), то с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки (п. 3 Информационного письма № 102).

И еще один момент. На практике понятие отступного иногда путают с новацией, при которой возникает новое обязательство, в то время как предоставлением отступного обязательство прекращается полностью.

Итак, отступное можно назвать «платой за выход из договора», которая носит компенсационный характер и не является мерой ответственности (штрафом, неустойкой). При этом решение о прекращении обязательства путем предоставления отступного принимают обе стороны.

Можно ли учесть для целей налогообложения расходы в виде отступного, которое организация выплатила в качестве компенсации за невыполнение обязательств в рамках договоров вообще и договора аренды в частности?

К сожалению, в справочно-правовых системах автору удалось обнаружить только пару-тройку писем контролирующих органов на эту тему и столько же примеров из арбитражной практики. Мнения высказываются противоположные, в зависимости от нюансов той или иной ситуации.

Случай, аналогичный описанному в комментируемом письме, финансовое ведомство рассматривало в Письме от 14.05.2012 № 03-03-06/2/61, где было указано, что расходы в виде оплаты отступного за отказ от исполнения договора аренды могут быть учтены в расходах для целей налогообложения. Правда, здесь имелась веская причина для расторжения договора – переезд в другой офис.

Как правило, такие переезды обусловлены производственной необходимостью – например, в организации увеличилось количество сотрудников и ей понадобились большие площади или, наоборот, прошло сокращение персонала и фирма, оптимизируя расходы, сняла офис поменьше. Возможно, помещения под офис были приобретены в собственность и необходимость в аренде отпала. Таким образом, расходы на выплату отступного за «выход» из договора аренды во всех перечисленных случаях обоснованны и могут быть учтены при расчете базы по налогу на прибыль.

Что касается арбитражной практики, то в качестве примера, где судьи встали на сторону налогоплательщика, отразившего суммы отступных в налоговых расходах, можно привести Постановление ФАС МО от 09.08.2010 № КА-А40/8362-10 по делу № А40-70519/09-112-405. Обоснованность расходов, по мнению судей, следует определять, руководствуясь следующими критериями.

Главой 25 НК РФ при регулировании налогообложения прибыли установлена соотносимость доходов и расходов и связь последних именно с деятельностью организации по извлечению прибыли. Следовательно, расходы, обусловленные необходимостью организации осуществлять свою деятельность, исходя из действующего налогового законодательства следует признать экономически оправданными (обоснованными).

При этом арбитры сослались на Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, где говорится, что обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. (Обратите внимание: речь идет именно о намерениях и целях (направленности) этой деятельности, а не о ее результате.)

Судьи также подчеркнули: урегулирование спорных отношений во внесудебном порядке само по себе не влечет невозможности учета в составе расходов обоснованных затрат, которые понесены налогоплательщиком в связи с возмещением контрагенту причиненных убытков, выплатой в его пользу компенсации, предоставлением отступного.

Судьи не приняли ссылку инспекции на то, что спорные расходы неправомерно включены в состав внереализационных расходов (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ), поскольку не являются штрафом, пеней, санкцией за нарушение обязательств, а также компенсацией причиненных убытков, отметив, что данные расходы отвечают определению внереализационных, приведенному в п. 1 ст. 265 НК РФ, перечень которых не является закрытым.

Правомерность включения во внереализационные расходы затрат на выплату отступного отметили и судьи ФАС СЗО в Постановлении от 31.08.2007 по делу № А56-50635/2005, так как эти выплаты:

связаны с производственной деятельностью;

произведены с целью минимизации потерь.

В то же время есть письма контролирующих органов и примеры из арбитражной практики, где высказывается противоположный подход. Так, в Письме УФНС по г. Москве от 04.12.2009 № 16-15/128352 говорится, что расходы на выплату отступного не могут уменьшать налогооблагаемую базу. Правда, здесь имеется один нюанс. Речь идет не о самом договоре аренды, а о предварительном договоре об аренде нежилых помещений.

Напомним, что согласно ст. 606 ГК РФ по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. По предварительному же договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). При этом на основании п. 4 ст. 445 ГК РФ сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные в результате этого убытки.

Таким образом, московские налоговики считают, что расходы в виде суммы отступного, уплаченного в связи с подписанием соглашения о расторжении предварительных договоров об аренде нежилых помещений, не учитываются при определении базы по налогу на прибыль, так как они не соответствуют условиям, установленным в п. 1 ст. 252 НК РФ.

Посчитали неправомерным отнесение в состав внереализационных расходов отступных, выплаченных по соглашению о расторжении предварительного договора о долевом участии в строительстве, и судьи ФАС ЗСО в Постановлении от 17.06.2009 № Ф04-3505/2009 (8759-А45-15) по делу № А45-14478/2008.

Итак, как видим, расходы на уплату отступного можно учесть при расчете базы по налогу на прибыль, если организация обоснует их связь с хозяйственной деятельностью, например, невозможностью продолжения первоначального договора, которое привело бы организацию к еще большим (по сравнению с отступным) расходам.

В заключение отметим следующее. В пункте 1 Информационного письма № 102 говорится, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен его исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Об этом важно помнить бухгалтерам как организации-кредитора (списывать задолженность по первоначальному договору следует после фактического ее погашения), так и организации-должника (отражать расходы необходимо в момент предоставления отступного, а не в момент подписания соглашения об отступном).

Читайте также: