Соглашение о неразглашении коммерческой тайны с самозанятым

Опубликовано: 11.05.2024

Сотрудник компании «Альбион 2002» отправил коллеге на личную почту образец таблицы для расчета премий сотрудников. После этого его уволили за разглашение коммерческой тайны.

В суде компания «Альбион 2002» не смогла доказать, что переданная информация относится к коммерческой тайне. Отправка электронных писем не запрещена внутренними актами компании, да и получателем был сотрудник той же компании. Важно и то, что уволенный сотрудник не был ознакомлен с Положением о сведениях, которые относятся к коммерческой тайне.

По этим причинам суд решил, что режим коммерческой тайны не введен. Он признал увольнение незаконным и вынес решение восстановить работника в должности.

Мы спросили у частнопрактикующего юриста и руководителя проекта Advancedstartup Натарова Алексея, как ввести в компании режим коммерческой тайны и правильно составить соглашение NDA, чтобы оно работало.

Что такое NDA и коммерческая тайна

Эта аббревиатура означает Non-disclosure agreement и переводится как соглашение о неразглашении. Иногда его еще называют договором. Он заключается между двумя сторонами, например, компанией и сотрудником или компанией и её контрагентом. Договор помогает предотвратить утечку любой конфиденциальной информации, например, коммерческой тайны.

Коммерческая тайна — это любая конфиденциальная информация, которая позволяет ее обладателю получать коммерческую выгоду, в силу ее неизвестности третьим лицам.

Владелец автомастерской «Колесо» нашел выгодных поставщиков запчастей. Клиентам нравились цены, поэтому они ездили только в эту автомастерскую. Один из менеджеров получил доступ к базе поставщиков и слил ее конкурентам, то есть нарушил коммерческую тайну. Конкуренты связались с поставщиками «Колеса» и договорились о еще более выгодных условиях. Потом провели рекламную акцию и переманили к себе половину клиентов автомастерской.

Коммерческой тайной могут быть любые данные, которые имеют потенциальную коммерческую ценность: планы производства, закупок и продаж, стратегия развития бизнеса, база данных поставщиков и клиентов, персональные данные сотрудников, уровень выручки. Если компания хочет защититься с юридической стороны, она должна ввести режим коммерческой тайны.

Когда NDA бесполезно

Когда Федеральный закон № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» только приняли, компании зачастую не выполняли все необходимые процедуры по введению режима коммерческой тайны. Работники пользовались этим и оспаривали штрафы или увольнения в суде. Получалось, что NDA компании заключали, а суд работников все равно оправдывал.

Поэтому среди бизнесменов сложилось мнение, что договор о неразглашении конфиденциальной информации — бесполезный документ, а заставить работника хранить коммерческую тайну невозможно.

Соглашение NDA бесполезно в некоторых случаях. Первый — когда компания пытается защитить от разглашения информацию, которая по закону не относится к коммерческой тайне.

Компания «IT+» захотела засекретить информацию о заработной плате сотрудников. Но юристы компании восприняли эту идею с сомнением: согласно п. 5 ст. 5 Федерального закона № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» система оплаты труда к тайне не относится. Несмотря на то что в формулировке закона нет фразы «заработная плата», суды чаще встают на сторону работника.

Алексей Натаров, частнопрактикующий юрист и руководитель проекта Advancedstartup

Даже если в NDA есть запрет на разглашение своей зарплаты, он не имеет юридической силы.

Второй случай, когда NDA не работает — в компании не установлен режим коммерческой тайны, или сотрудники, контрагенты не проинформированы письменно. Тогда суд тоже не поддержит сторону компании.

Как ввести в компании режим коммерческой тайны

Определите, какая информация может относиться к коммерческой тайне. В Законе «О коммерческой тайне» указано, что к ней относится особенно ценная для бизнеса информация, которую запрещено сообщать конкурентам. Например, сведения о клиентах относятся, а о количестве сотрудников на предприятии — нет.

«Помню интересный случай. Мерчендайзер одной компании отправил контрагенту таблицу и попросил заполнить. Но после отправки выяснилось, что в этой же таблице оказалась информация о выручке компании. Работодатель об этом узнал и уволил мерчендайзера за нарушение коммерческой тайны. А суд встал на сторону работника, так как при сравнении данных за один и тот же период выяснилось, что информация в таблице отличалась от реальной на несколько десятков тысяч. Суд решил, что коммерческая тайна не была нарушена, потому что информация, которую переслал сотрудник, не совпадала с коммерческой тайной компании».

Алексей Натаров, частнопрактикующий юрист и руководитель проекта Advancedstartup

Ведите учет сотрудников, у которых есть доступ к информации. Вести список можно в электронном или печатном вариантах. В таком списке могут быть графы со списком должностей, ФИО, датами трудоустройства и увольнения. Вовремя обновлять такой реестр должны кадровые специалисты или юристы.

Составьте Положение о коммерческой тайне. Когда вы вводите режим коммерческой тайны, вы обращаете внимание сотрудников, что в компании есть определенные правила работы с информацией. Пропишите их в одном документе. В Положении укажите, как хранить, передавать и уничтожать данные. Нет четких рекомендаций, как составлять этот документ — каждая компания разрабатывает его в удобной для себя форме. Но в этом и сложность. Если вы не указали, что делать нельзя, то по умолчанию это делать разрешено. Например, если в Положении не указано, что нельзя сохранять прайсы и другие данные на личном смартфоне, а сотрудник это сделал, то наказать его нельзя.

Алексей Натаров, частнопрактикующий юрист и руководитель проекта Advancedstartup

Подробно пропишите все тонкости и запреты, например, запрет на использование личных почтовых аккаунтов. Тогда пробелов, которыми сможет воспользоваться работник для разглашения информации, не останется.

Ознакомьте сотрудников с информацией под расписку. Вам нужно предоставить работникам перечень информации, которая считается коммерческой тайной, рассказать о мерах ответственности и ознакомить с Положением о коммерческой тайне под расписку. Без этой подписи у вас не получится доказать суду, что сотрудник знал о запрете на разглашение данных.

Нанесите на документы, папки, диски и другие материальные носители гриф «Коммерческая тайна». Формулировки могут быть разные, например, «Конфиденциально» или «Please do not forward». Для российских компаний обязательно нужна фраза «коммерческая тайна» и сведения о правообладателе. Если это юрлицо, то полное название и адрес. Если ИП — то ФИО и адрес. Такой формат оформления документов установлен федеральным законом.

Гриф наносится с помощью печати, наклейки, надписи от руки — способ в законе четко не указан. Если документы электронные, то внесите гриф в колонтитулы или разместите его на свободном месте.

Расскажите сотрудникам о важности неразглашения конфиденциальной информации и о мерах ответственности за нарушение режима. С работника могут взыскать убытки по ст. «Охрана конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в рамках трудовых отношений», привлечь к полной материальной ответственности на основании ст. 243 ТК РФ о случаях полной материальной ответственности или даже уволить работника по ст. «Расторжение трудового договора по инициативе работодателя».

Если суд решает, что сотрудник разгласил коммерческую тайну ради собственной материальной выгоды, то ему грозит уголовная ответственность по ст. 183 УК РФ. Это может быть штраф до 1 млн рублей, принудительные работы или заключение на срок до 3 лет.

Создайте работнику необходимые условия для соблюдения установленного вами режима коммерческой тайны. Если вы не создаете работнику аккаунт корпоративной почты, не устанавливаете пароли на компьютер, не выделяете под хранение конфиденциальной информации шкафы или сейфы, не рассчитывайте, что сотрудник сделает все сам. Вы можете требовать соблюдения условий, только если обеспечите их. Это — ваша задача. Если условия не созданы, суд встанет на сторону работника, а если созданы — ваши шансы на компенсацию ущерба очень высоки.

Когда будете составлять документы, описывающие режим коммерческой тайны, обязательно подробно опишите порядок работы с конфиденциальными данными и точно сформулируйте действия, которые нельзя совершать работнику. Например, укажите запрет на доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, с личных девайсов, запретите скачивание такой информации на внешние носители или пропишите, что вести деловую и служебную переписку по электронной почте можно только с корпоративных почтовых адресов. Если у компании возникает спор с работником, суд будет проверять, какие меры по охране коммерческой тайны предпринял работодатель и знал ли о них работник.

В ЗАО «Стройтрансгаз» директор одного из департаментов пересылал служебные документы, которые относятся к коммерческой тайне, со своей корпоративной почты на свою личную. Он не разглашал и не передавал конфиденциальную информацию компании кому-то другому, а только нарушил правила работы с коммерческой тайной, которые разработал владелец компании. Районный суд, апелляционная инстанция и Конституционный Суд РФ встали на сторону компании и работника уволили за разглашение коммерческой тайны на основании п. 6 ст. 81 ТК РФ.

Как составлять NDA правильно

Шаблоны соглашения можно свободно скачать из интернета — они стандартны. Но Алексей Натаров советует обратить внимание и на детали при подписании NDA, которые владельцы в спешке могут упустить из виду.

Определите, кто владелец конфиденциальной коммерческой информации и проверьте, чтобы NDA заключался от его имени. Бизнес может состоять из нескольких компаний, российских или зарубежных. Нужно заключать соглашение от имени той компании, которая владеет конфиденциальной информацией.

Если NDA подписывает не владелец информации, а другой человек, то проверьте, есть ли у него на это письменно подтвержденное право. В суде такое NDA может не иметь юридической силы.

В судах рассматривается много дел, которые касается коммерческой тайны. Поэтому юристам компаний стало проще вводить режим коммерческой тайны, составлять подробные соглашения о неразглашении и выигрывать дела. И привлекать работников или контрагентов к ответственности за разглашение коммерческой тайны тоже стало проще.

Часто NDA используется, если компания заключает гражданско-правовой договор с контрагентами. Например, интернет-магазин работает с бухгалтером на аутсорсинге. Через него проходят все сведения о финансах компании, а эти данные входят в понятие коммерческой тайны. Поэтому компании нужно заключать с бухгалтером соглашение NDA. Маркетинговые агентства, например, заключают такое соглашение с внештатными авторами.

Константин Рудов, главный редактор блога «Текстерры»

Если компания хочет, чтобы работники не разглашали конфиденциальную информацию, то это условие нужно включать в трудовой договор. По сути это те же условия, что и в NDA, только соблюдаться они должны в рамках трудового законодательства, так как речь идет о трудовых отношениях.

Составить документ о неразглашении — просто. Сложнее — ввести режим коммерческой тайны и доказать, что нарушение обязательства действительно было. Чем точнее и детальнее вы пропишете в NDA определение конфиденциальной информации, тем проще будет доказать ее утечку и определить наказание сотруднику.

При составлении соглашения нужно указать срок хранения тайны, например, 2 года, 5 лет. Все это время, даже в случае увольнения, сотрудник не имеет права обсуждать деятельность компании или разглашать коммерческую тайну.

Компания «ИРИС» разрабатывает инженерные, радиотехнические и информационные системы. Сотрудник компании узнал секрет производства одного из приборов. После увольнения он устроился работать к конкурентам, в компанию «СУП». Сотрудник рассказал им секрет производства прибора и предоставил разработки компании «ИРИС». Поэтому конкуренты тоже стали производить такой прибор. Когда компания «ИРИС» захотела заключить договор с контрагентом, он отказался, потому что уже заключил аналогичный договор с компанией «СУП». Компании «ИРИС» был причинен материальный ущерб, но доказать вину бывшего работника в суде в конечном итоге не получилось.

Все, что должен сделать работодатель для охраны своей конфиденциальной информации, перечислено в ч. 1 ст. 10 и в ч. 1 ст. 11 Закона «О коммерческой тайне».

Понятие коммерческой тайны
Меры по сохранению коммерческой тайны
Соглашение о неразглашении коммерческой тайны с работником — структура и образец
Итоги

Понятие коммерческой тайны

Каждая фирма заинтересована, чтобы информация, накопленная с течением времени о клиентах и поставщиках, проводимых сделках, стратегических планах и прочая не выходила за рамки ее деятельности. Это и мотивирует работодателей заключать договор с работником о неразглашении коммерческой тайны.

Согласно закону «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ под коммерческой тайной подразумевается система сохранения в секрете сведений, которые позволяют обладателю этой тайны повышать свои доходы, спасаться от дополнительных расходов, держать свои позиции среди конкурентов или приобретать другую выгоду. Закон в п. 2 относит к коммерческой тайне всякую информацию, носящую значимость вследствие неизвестности ее третьим лицам. Исключительно хозяин этой информации располагает правом решать — причислять ту или другую информацию к коммерческой тайне или нет.

Меры по сохранению коммерческой тайны

Для отнесения информации к коммерческой тайне и, соответственно, возможности привлечения сотрудника к ответственности в случае ее распространения в компании должен быть выполнен ряд условий:

информация, отнесенная к тайной, определена;
доступ к этим материалам ограничен — соответственно, организован контроль и регламент обращения с ними;
на документах и иных носителях (дисках, флешках и пр.) проставлен гриф «Коммерческая тайна» и указан ее владелец. Для юрлиц обязательно — название и адрес местонахождения, для ИП — Ф. И. О. и местожительства (п. 4 ст. 6 закона № 98-ФЗ).

Для привлечения к ответственности работника за раскрытие тайны должен быть корректно составлен ряд документов:

Положение о коммерческой тайне.

Ознакомиться с особенностями составления положения о коммерческой тайне, скачать его образец можно в статье «Положение о коммерческой тайне — образец 2021 года».

Соглашение (договор) о неразглашении коммерческой тайны с работником.

При оформлении договора о неразглашении коммерческой тайны с сотрудником работодателю следует помнить, что в п. 5 вышеуказанного закона есть перечень сведений, которые нельзя отнести к тайным. Работодатель может не заключать отдельное соглашение с сотрудником о неразглашении коммерческой тайны, а прописать соответствующий регламент отдельными пунктами в трудовом договоре.

Какие есть способы наказать работника за разглашение коммерческой тайны, рассказали эксперты КонсультантПлюс:

Если у вас еще нет доступа к этой правовой системе, пробный полный доступ можно получить бесплатно.

Соглашение о неразглашении коммерческой тайны с работником — структура и образец

Соглашение (договор) о неразглашении — это документ, составленный в дополнение к трудовому договору сотрудника. В нем указываются те же данные, что и в трудовом договоре: наименование организации, место и дата составления, Ф. И. О. и должности сторон, заключающих данное соглашение, их адреса и реквизиты. Структура соглашения, как правило, типовая и включает следующие разделы:

Предмет соглашения. Здесь раскрывается принятие работником на себя обязательства не разглашать информацию компании, являющуюся коммерческой тайной. Указывается сам перечень такой информации или ссылка на нормативный документ, в котором подробно прописано, какая информация в компании относится к не подлежащей разглашению.
Права и обязанности сторон. Здесь раскрываются конкретные ограничения по использованию тайной информации работником, а также обязанности работодателя по созданию условий с целью обеспечения безопасности тайной информации.
Особые условия, где можно прописать, как могут быть внесены изменения в данное соглашение, разрешаться спорные вопросы и т. п.

В соглашении желательно отдельным пунктом указать, что работник ознакомлен с возможностью привлечения его к ответственности в рамках законодательства РФ в случае неисполнения обязательств, связанных с неразглашением коммерческой тайны.

Образец договора о неразглашении коммерческой тайны с работником можно скачать ниже по ссылке.

Итоги

Для создания на предприятии системы защиты информации разрабатывается пакет документов, закрепляющих обязанность сотрудников не разглашать секреты компании. К таким документам следует отнести положение о неразглашении коммерческой тайны и договор (соглашение) с работником о коммерческой тайне. Подписывая договор о коммерческой тайне, работник должен понимать, что может быть привлечен к ответственности, вплоть до уголовной, в случае утечки информации и причинении этим ущерба компании. А работодатель должен обеспечить контроль и порядок обращения с информацией, которую он относит к тайной.

Правомерно ли в соглашении о неразглашении коммерческой тайны указывать ответственность в виде выплаты штрафа передающей стороной, вводить запрет на совершение какой-либо деятельности и возмещение упущенной выгоды?

Утечка информации может нанести бизнесу серьезные убытки, поэтому коммерческие компании принимают все возможные меры для ее предотвращения, в том числе, заключают со своими контрагентами и работниками, а также собственниками бизнеса соглашения о неразглашении. Поговорим о том, как сделать NDA действительно работающим инструментом.

Что такое NDA и какова его правовая природа

NDA (англ. non-disclosure agreement) – это соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, которое заключается компанией с теми, кому компания передает существенную для бизнеса информацию в целях недопущения ее последующего разглашения.

При разработке NDA и внедрении практики его заключения в деловую жизнь компании, в первую очередь, нужно ответить на вопрос о том, через какие источники может утечь информация.

Ответ очевиден: коммерчески интересную информацию могут разгласить те, кто имеет к ней доступ и хочет на ней нажиться либо с ее помощью навредить компании. Это обиженные или недооцененные сотрудники, недобросовестные контрагенты и собственники бизнеса, которые, например, когда-то учредили совместную фирму, а после по каким-либо причинам фактически отошли от дел в ней и занимаются другими проектами, особенно если эти другие проекты реализуются на том же рынке.

Когда речь идет об участниках (акционерах) коммерческих компаний, NDA регулируется корпоративным правом.

Согласно п. 1 ст. 65.1 ГК РФ участники корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией.

Согласно п. 5 ст. 50 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 12 ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» информация предоставляется после подписания между обществом и участником (акционером) договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности).

Договор заключается по принятой в обществе форме, при этом в случае акционерных обществ отдельно выделено требование о том, что условия договора должны размещаться на сайте в Интернете и быть одинаковыми для всех акционеров.

Соглашение с работниками подчиняется нормам трудового законодательства. Согласно ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре может предусматриваться условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и т.д.), при этом данное условие не может ухудшать положение работника по сравнению с трудовым законодательством (также ст. 9 ТК РФ).

Что касается контрагентов, т.е. лиц, с которыми компания работает на основании гражданско-правовых договоров, будь то физическое или юридическое лицо, то очевидно, что заключенное с ними NDA является гражданско-правовым договором.

В силу того, что в качестве отдельного вида обязательства в части второй Гражданского кодекса РФ соглашение о неразглашении не поименовано, к нему применяются общие нормы о договоре: согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Как работает NDA в российской правовой действительности

По российскому законодательству NDA вне зависимости от того, кто является его стороной (учредитель (акционер, участник), работник или контрагент), будет в полной мере работать только при соблюдении всех предусмотренных законодательством формальностей.

Согласно п. 7 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации – обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

В силу ч. 4 ст. 9 этого же закона условия отнесения информации к сведениям, составляющим тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение устанавливаются федеральными законами.

Режим конфиденциальности информации, позволяющей получать коммерческую выгоду и сохранять стабильное положение на рынке, регулируется Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее – Закон о коммерческой тайне).

В силу п. 2 ст. 3 названного закона к коммерческой тайне могут быть отнесены любые сведения, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании. Исключения из данного правила установлены в ст. 5 этого же закона, определяющей перечень информации, которая не может быть отнесена к коммерческой тайне, но из этой информации особой выгоды в действительности не извлечешь.

Для того чтобы установить режим коммерческой тайны, необходимо выполнить требования ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне:

1) определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну;

2) установить порядок обращения с составляющей тайну информацией и контроль за его соблюдением, т.е. ограничить доступ к коммерческой тайне;

3) вести учет лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, а также лиц, которым она была предоставлена (когда речь идет о государственных и муниципальных органах) или передана (применительно к контрагентам);

4) внести в трудовые договоры с работниками и в договоры с контрагентами условия, регулирующие использование коммерческой тайны;

5) нанести на материальные носители коммерческой тайны (или включить в состав реквизитов документов) гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.

Следует заметить, что по ГОСТ Р 7.0.97-2016 «Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Организационно-распорядительная документация. Требования к оформлению документов», утвержденному приказом Росстандарта от 08.12.2016 № 2004-ст, нанести на материальный носитель и включить в реквизиты документа это, по сути, одно и то же: согласно п. 4, 5.14 ГОСТ Р 7.0.97-2016 гриф ограничения доступа является реквизитом документа и проставляется в правом верхнем углу первого листа на границе верхнего поля.

Согласно ч. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным исключительно после принятия вышеперечисленных мер, и несоблюдение требований закона влечет за собой отказ судов в удовлетворении требований, связанных с разглашением информации, как было, например, при рассмотрении дела № А33-28905/2016 (постановление Суда по интеллектуальным правам от 16.11.2017 № С01-922/2017).

Ответственность разглашение информации, отнесенной к коммерческой тайне

Соглашение о конфиденциальности информации в условиях установленного режима коммерческой тайны дает обладателю значимой с коммерческой точки зрения информации действенные правовые инструменты для защиты, особенно для предупреждения нарушений, поскольку предупрежденный о серьезных последствиях человек вряд ли решится попробовать разгласить чужую коммерческую тайну.

Если разгласил сотрудник, к нему могут быть применены следующие меры:

1) увольнение по пп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ: трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях разглашения охраняемой законом тайны, в том числе, коммерческой, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Решением Старооскольского городского суда от 20.02.2017 № 2-845/2017 отказано в признании незаконным увольнения менеджера, отправившего по электронной почте третьему юридическому лицу информацию об условиях дистрибьюторских отношений с клиентом компании.

И таких примеров масса;

2) административная ответственность по ст. 13.14 КоАП РФ с назначением штрафа на граждан в размере от 500 руб. до 1 тыс. руб., а на должностных лиц — от 4 до 5 тыс. руб.;

3) уголовная ответственность по ч. 2 ст. 183 УК РФ с назначением штрафа в размере до 1 млн руб. или в размере дохода за период до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо принудительными работами на срок до 3 лет, либо лишением свободы на тот же срок;

4) взыскание убытков: согласно п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ в случае разглашения работником сведений, составляющих охраняемую законом тайну, в том числе, коммерческую, он несет материальную ответственность в полном размере причиненного ущерба.

Следует учитывать, что ответственность в виде неустойки включать в соглашение с сотрудником законом запрещается, и даже если она будет включена, то взыскать ее не получится, плюс есть риск нарваться на административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства.

Например, в апелляционном определении от 24.06.2019 № 33-26791/2019 Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда признала включенное в трудовой договор дополнительное условие в виде взыскания штрафа за нарушение условий о конфиденциальности в размере 500 тыс. руб. противоречащим действующему трудовому законодательству и не подлежащим применению.

Если разгласил контрагент, он может быть привлечен к административной ответственности за недобросовестную конкуренцию по ст. 14.33 КоАП РФ с наложением административного штрафа на должностных лиц в размере от 12 до 20 тыс. руб.; на юридических лиц — от 100 до 500 тыс. руб.

Если разгласил участник (акционер), его можно исключить из общества.

Согласно п. 1 ст. 67 ГК РФ участники хозяйственных товариществ и обществ (кроме публичных акционерных обществ) имеют право требовать исключения другого участника из товарищества или общества в судебном порядке, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества.

В Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» эта норма воспроизводится в ст. 10.

Арбитражный суд Новосибирской области в решении от 10.05.2017 № А45-2106/2017 указал, что невыполнение участником общества обязанности не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества может служить основанием для применения мер гражданско-правовой ответственности, вплоть до исключения из числа участников общества.

Кроме этого, при разглашении конфиденциальной информации контрагентом или собственником всегда можно взыскать убытки, причиненные разглашением, и неустойку при наличии такого условия в договоре.

При этом реально установленный в договоре штраф будет самым простым с точки зрения доказывания и самым пугающим вариантом.

Кстати, надлежащим образом установленный режим коммерческой тайны не даст использовать незаконным образом полученную конфиденциальную информацию в качестве доказательства в суде (ч. 3 ст. 64 АПК РФ, ч. 2 ст. 55 ГПК РФ), что является еще одним аргументом в его пользу.

Если заключенное соглашение NDA не соответствует Закону о коммерческой тайне или оно вовсе не заключалось

Сразу оговоримся, что в отсутствие надлежащим образом установленного режима коммерческой тайны привлечь сотрудника к какой-либо ответственности просто невозможно, с участником ООО или акционером АО всегда можно бороться общими нормами о затруднении деятельности корпорации, поэтому все нижеизложенное будет относиться только к контрагентам.

В силу п. 2 ст. 421 ГК РФ участники гражданско-правового оборота могут заключать абсолютно любые не противоречащие законодательству договоры, в том числе накладывающие на стороны обязанность соблюдать конфиденциальность передаваемой информации.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно п. 1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, включая реальный ущерб и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ).

Таким образом, сторона договора, нарушившая условие договора о конфиденциальности, даже в отсутствие в договоре мер ответственности может быть обязана возместить другой стороне убытки, причиненные разглашением, неправомерным использованием информации и тому подобным нарушением, если, конечно, удастся пройти процедуру доказывания.

Дела об убытках по праву считаются одними из самых сложных. Общеизвестно и неоднократно подчеркнуто судами, что в предмет доказывания убытков входят в совокупности четыре элемента:

1) факт нарушения права истца;

2) вина ответчика в нарушении права истца;

3) факт причинения убытков и их размер;

4) причинно-следственная связь между фактом нарушения права и причиненными убытками.

Таким образом, придется доказать факт распространения конфиденциальной информации, вину контрагента в распространении информации, реальность возникших убытков и их размер и то, что убытки возникли именно по причине разглашения информации.

Недоказанность хотя бы одного из названных элементов однозначно повлечет за собой отказ суда в удовлетворении требования о взыскании убытков.

По данной причине ограничиваться простым декларированием в договоре обязанности не разглашать конфиденциальную информацию неразумно.

Необходимо предусмотреть неустойку, взыскание которой не предполагает доказывание убытков в силу прямого указания ст. 330 ГК РФ (предмет доказывания по делам о взыскании неустойки ограничивается фактом нарушения обязательств).

Например, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2016 № 09АП-13810/16 было оставлено без изменения решение суда первой инстанции о взыскании штрафа за разглашение конфиденциальной информации.

Дело было следующее: два общества заключили договор поставки с условием о том, что любая информация, содержащаяся в договоре и в любых документах, связанных с его исполнением, считается конфиденциальной, и стороны обязуются не разглашать ее под угрозой штрафа в размере 20% от суммы сделки.

Однако впоследствии продавец заключил договор уступки права требования с третьим лицом и передал ему договор поставки и товарные накладные, за что с него и был взыскан штраф.

Интересно заметить, что 20% от суммы сделки составили 16,5 млн руб., из которых суд удовлетворил только 2 млн (непомерно высокие штрафы в NDA – обычная история, и суд не удовлетворит огромный штраф, потому что он больше напоминает источник дохода (п. 2 ст. 333 ГК РФ).

Еще один пример: дело № А56-92673/2016 (постановление Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2018 № С01-843/2018), по результатам рассмотрения которого с разгласившего конфиденциальную информацию лица был взыскан штраф в размере 400 тыс. руб. (по этому делу суд взыскал столько, сколько было прописано в договоре, потому что очевидно, что сумма для участвовавших в деле коммерческих компаний нормальная).

Кроме этого, можно использовать относительно новый для российского права гражданско-правовой институт возмещения потерь, установленный ст. 406.1 ГК РФ: «Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной».

В данном случае предмет доказывания составят: наступление обстоятельства, оговоренного соглашением, наступление потерь или неизбежности их наступления в будущем и причинная связь между обстоятельством и потерями (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Включая в соглашение такое условие, нужно следить за тем, чтобы не перейти тонкую грань между институтом возмещением потерь и институтом страхования.

Основная отличительная особенность условия о возмещении потерь – вторичность по отношению к основному соглашению, которое оно сопровождает, поэтому из договора должно быть видно принятие одной из сторон определенных рисков, нормально соответствующих основному обязательству рыночных отношений.

Если же соглашение о неразглашении информации между сторонами не заключалось ни в каком виде, то сторонам остается рассчитывать на благосклонность суда и общие нормы о добросовестности участников гражданско-правовых отношений и запрете извлекать выгоду из недобросовестного поведения (п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ), но шанс выигрыша в суде крайне ничтожен.

При этом есть ряд норм, позволяющих защитить свою конфиденциальную информацию вне зависимости от заключения специального соглашения и установления режима коммерческой тайны:

1) согласно п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной;

2) в соответствии с п. 4 ст. 434.1 ГК РФ, если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. (Однако для того, чтобы использовать эту статью, факт передачи информации в качестве конфиденциальной все же придется документально зафиксировать, пусть и не обязательно в полноценном соглашении.);

3) в силу ст. 727 ГК РФ, если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны;

4) согласно п. 1 ст. 771 ГК РФ, если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов.

Комментарий юриста:

Что такое NDA и какова его правовая природа.

Когда речь идет об участниках (акционерах) коммерческих компаний, NDA регулируется корпоративным правом.

Как работает NDA в российской правовой действительности.

определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну;
установить порядок обращения с составляющей тайну информацией и контроль за его соблюдением, т.е. ограничить доступ к коммерческой тайне;
вести учет лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, а также лиц, которым она была предоставлена (когда речь идет о государственных и муниципальных органах) или передана (применительно к контрагентам);
внести в трудовые договоры с работниками и в договоры с контрагентами условия, регулирующие использование коммерческой тайны;
нанести на материальные носители коммерческой тайны (или включить в состав реквизитов документов) гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.

Ответственность разглашение информации, отнесенной к коммерческой тайне.

Если разгласил сотрудник, к нему могут быть применены следующие меры:

Например, решением Прикубанского районного суда г. Краснодар от 16.10.2018 № 2-10607/18 была подтверждена правомерность увольнения по статье сотрудника, отправившего отчет за полгода работы компании Тандер (те самые магазины «Магнит») со сведениями о выручке, продажах, себестоимости товара и торговой наценке, бонусах поставщиков и другой финансовой информацией на некорпоративные электронные почты с пометкой «еще доказательства». Решением Старооскольского городского суда от 20.02.2017 № 2-845/2017 отказано в признании незаконным увольнения менеджера, отправившего по электронной почте третьему юридическому лицу информацию об условиях дистрибьюторских отношений с клиентом компании.

И таких примеров масса;

Если разгласил участник (акционер), его можно исключить из общества.

В Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» эта норма воспроизводится в ст. 10.

Если заключенное соглашение NDA не соответствует Закону о коммерческой тайне или оно вовсе не заключалось.

факт нарушения права истца;
вина ответчика в нарушении права истца;
факт причинения убытков и их размер;
причинно-следственная связь между фактом нарушения права и причиненными убытками.

согласно п. 4 ст. 67.2 ГК РФ, если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной;
в соответствии с п. 4 ст. 434.1 ГК РФ, если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. (Однако для того, чтобы использовать эту статью, факт передачи информации в качестве конфиденциальной все же придется документально зафиксировать, пусть и не обязательно в полноценном соглашении.);
в силу ст. 727 ГК РФ, если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны;
согласно п. 1 ст. 771 ГК РФ, если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов.

Автор публикации: Дацюк Дмитрий

Юристы компании "БОЛЬШОЕ ДЕЛО" помогут обезопасить Ваш бизнес, разработают и внедрят положение о коммерческой тайне - "под ключ". Проконсультируют и помогут выиграть спор о разглашении коммерческой тайны.

Записаться на консультацию можно, позвонив по телефону в офис или отправив сообщение на нашем сайте.

Офис в Орле: улица Максима Горького 47д
телефон: +7 (800) 511-62-06

Офис в Туле: проспект Ленина 57, офис 115
телефон: +7 (487) 244-05-20

Соглашение о неразглашении коммерческой тайны

г. ________ «___» __________ 20___ г.

________________________, именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице _____________________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ____________________________________________, паспорт _____________________, выдан _________________________________, зарегистрированный по адресу: ______________________________________, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящее соглашение о неразглашении коммерческой тайны, далее – «Соглашение», о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ

1.1 Работник принимает на себя обязательство не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну Работодателя, ставшие известными ему в связи с работой в организации, в том числе её обособленном подразделении.

1.2 Под коммерческой тайной в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» в данном соглашении понимается любая информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и к сохранению конфиденциальности которой обладатель принимает все возможные меры.

1.3 Сведения, относящиеся к коммерческой тайне ООО «_____», определены в Перечне сведений, относящихся к коммерческой тайне.

1.4 Порядок обращения с коммерческой тайной в ООО «______» определён в Положении о коммерческой тайне ООО «_____».

1.5 Данные положения распространяются на работников, работающих в обособленных подразделениях.

1.6 Работник, подписывая настоящее соглашение, удостоверяет, что ознакомлен с Положением о коммерческой тайне ООО «_____» и Перечнем сведений, отнесённых к коммерческой тайне в ООО «_____».

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1 Работник обязуется не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну ООО «______», ставшие ему известными в связи с работой в компании.

2.2 Работник обязуется использовать сведения, полученные при исполнении своих трудовых обязанностей, лишь в интересах Работодателя.

2.3 Работник обязуется после окончания работы в компании не использовать информацию, полученную в связи с работой в компании, в целях конкуренции с другой компанией.

2.4 Вся информация, составляющая коммерческую тайну и полученная Работником в материальной (схемы, рисунки, письма, фотографии и пр.) и нематериальной формах, является эксклюзивной собственностью Работодателя и используется только на условиях Соглашения.

2.5 При прекращении трудового договора Работник обязуется вернуть все сведения, полученные в результате трудовой деятельности в ООО «_____», на материальных носителях (рукописи, черновики, чертежи, магнитные ленты, перфокарты, диски, дискеты, распечатки на принтере, кино- фото- негативы и позитивы, модели материалы, изделия, и др.), а также их копии в течение одного дня с момента первого требования.

2.6 В случае разглашения сведений, составляющих тайну по настоящему соглашению, Работник обязан в полном объеме возместить понесённые Работодателю в результате такого разглашения убытки.

2.7 Об утрате или недостаче носителей коммерческой тайны, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов (металлических шкафов) личных печатей и о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны Общества, а также о причинах и условиях возможной утечки сведений, составляющих коммерческую тайну Общества, Работник обязан немедленно сообщить руководителю обособленного подразделения или Генеральному директору ООО «____».

2.8 Работодатель обязан ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты.

2.9 Работник, подписав данное соглашение, подтверждает, что он ознакомлен с локальными нормативными актами ООО «____________», а именно с Перечнем сведений, отнесённых к коммерческой тайне ООО «__________», с Положением о коммерческой тайне ООО «___________».

2.10 Работник подтверждает, что предупрежден о том, что в соответствии с законодательством Российской Федерации разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, может повлечь гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

3. СРОК ДЕЙСТВИЯ СОГЛАШЕНИЯ

3.1 Настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания и действует в течение трёх лет с момента прекращения трудового договора.

4.ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ

4.1. Все изменения и дополнения к настоящему Соглашению являются действительными лишь в случае, если они сделаны в письменном виде и подписаны Сторонами.

4.2. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждой стороны, имеющих одинаковую юридическую силу.

Читайте также: