Как вывести актив учредителю и не переплатить налоги

Опубликовано: 16.05.2024

Даже единственный участник общества и по-совместительству директор не может просто так распоряжаться прибылью компании. Есть три законных способа сделать прибыль компании собственностью её владельца. Их можно использовать как по отдельности, так и вместе. Главное — заранее просчитать экономический результат и заплатить налоги.

Способ 1. Распределить прибыль и выплатить дивиденды
Способ 2. Выплатить прибыль через зарплату
Способ 3. Вывести деньги через управляющего ИП
Какой способ вывода прибыли выгоднее

Способ 1. Распределить прибыль и выплатить дивиденды

Учредители получают из чистой прибыли дивиденды. Их размер пропорционален доле участия в уставном капитале (п. 1, п. 2 ст. 28 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Например, если чистая прибыль 1 млн рублей, а доля учредителя в компании 25 %, то он получит 250 000 рублей.

Дивиденды можно выплачивать ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Периодичность фиксируется в уставе или корпоративном договоре. Но распределить можно только ту прибыль, которая фактически получена обществом. Выплачивая дивиденды ежеквартально, убедитесь, что по итогам года компания не получит убыток. В этом случае излишне выплаченные деньги будут переквалифицированы в безвозмездные выплаты, о чём нужно внести поправки в бухгалтерский учёт.

Чтобы переквалифицировать дивиденды в безвозмездную выплату, потребуется сделать проводки:

Дебет 91-2 Кредит 76 (73) – начислена безвозмездная выплата учредителю (на сумму разницы в части превышения излишне начисленных дивидендов).
Дебет 84 Кредит 75-2 (70) – сторнированы дивиденды участников, ошибочно начисленные в большем размере (на сумму разницы).

Если учредитель — нерезидент, дополнительно следует доначислить и удержать НДФЛ по повышенной ставке. Для нерезидентов НДФЛ по дивидендам 15 %, а по безвозмездным выплатам — 30 %.

Нельзя платить дивиденды за счёт доходов будущих периодов (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29.01.2018 по делу № Ф10-5610/16). Чтобы избежать таких ситуаций, многие компании предпочитают выплачивать дивиденды один раз по итогам года.

Платить дивиденды запрещено, если:

уставный капитал оплачен не полностью;
у компании есть признаки банкротства;
размер чистых активов до или после выплаты станет ниже совокупного размера уставного капитала и резервного фонда.

Все проводки и перечисления бухгалтер делает только на основании решения общего собрания о выплате дивидендов. Если выплатить деньги без решения, то при конфликтных ситуациях, например при смене собственника или банкротстве компании, к бухгалтеру могут появиться вопросы по обоснованности начислений. Если учредитель не захочет вернуть излишне полученные средства добровольно, они могут быть взысканы с него только через суд (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.12.2018 по делу № Ф07-15763/18).

Дивиденды облагаются НДФЛ. Размер налога зависит от статуса учредителя:

у резидента РФ — 13 — 15 % (ставка 15 % применяется, если сумма дивидендов превысит 5 млн рублей с начала года);
у нерезидента РФ — 15 %.

Бухгалтер обязан удержать и перечислить в бюджет суммы налога, а остаток денег выплатить учредителю. Срок уплаты — не позднее дня, следующего за днём выплаты. Страховые взносы с дивидендов не начисляются.

Выплата дивидендов за счёт нераспределенной прибыли прошлых лет

Иногда на практике нужно распределить прибыль не текущего года, а прошлых лет. Это возможно, даже если по итогам последнего года получен убыток. Размер такой прибыли определяют по кредиту счёта 84 «Нераспределённая прибыль (непокрытый убыток)» на 31 декабря отчетного года (строка 1370 бухгалтерского баланса).

Право получить дивиденды имеют все учредители, у которых есть доля в капитале компании на дату принятия решения о распределении прибыли прошлых лет. Если в компании есть учредитель, который вошел в бизнес позже, он все равно получит часть в качестве дивидендов.

Выплата дивидендов за счёт имущества компании

По общим правилам дивиденды выплачивают деньгами. Тем не менее иногда это можно сделать имуществом. Для этого между обществом и учредителем заключают соглашение о выплате распределённой прибыли за счёт имущества компании: земельных участков, транспорта, продукции. Такое часто бывает, если у компании нет свободных денег, но есть непрофильные или ненужные активы.

Обязательные условия при выплате дивидендов имуществом:

в уставе компании должна быть прописана возможность выплаты дивидендов в неденежной форме;
если удержание НДФЛ с такой выплаты невозможно, компании следует подать заявление в ФНС о невозможности удержания НДФЛ, а учредителю — уплатить налог самостоятельно.

Иногда налоговые органы считают такую выплату реализацией и требуют начислить на сумму выплаченных имуществом дивидендов НДС, налоги на прибыль или УСН. Но суды в такой ситуации однозначно встают на сторону налогоплательщика и не признают выплаты реализацией. Чтобы урегулировать претензии ФНС, в возражениях аргументируйте свою позицию судебной практикой, например, определением Верховного суда РФ № 302-КГ15-6042 от 31.07.2015.

Способ 2. Выплатить прибыль через зарплату

Сейчас широко распространен вариант, когда единственный участник возглавляет свою компанию, регулярно ходит на работу и принимает активное участие в оперативной деятельности. В этом случае прибыль эффективнее выводить не через дивиденды, а через зарплату и премии учредителю как сотруднику компании.

При использовании этого способа не нужно отслеживать величину активов или полноту оплаты уставного капитала. На суммы уплаченных страховых взносов с зарплаты можно совершенно спокойно уменьшить налогооблагаемую базу налога на прибыль. Деньги на счёт поступают не раз в год, а ежемесячно.

Чтобы у налоговой инспекции не было вопросов к этому способу, выплату повышенных премий по трудовому договору руководителю нужно обосновать. Это должны быть конкретные достижения в работе, привлечение дополнительного финансирования, заключение выгодных контрактов и другие причины, указанные в приказе на премирование и подтвержденные документами.

Способ 3. Вывести деньги через управляющего ИП

Компания вправе заключить договор на управление с внешним управляющим (ст. 42 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Способ подходит исключительно для компаний на ОСНО. Компании на УСН не могут им воспользоваться, так как расходы на управление не включены перечень разрешенных расходов (ст. 346.16 НК РФ).

Управляющим может стать учредитель, зарегистрированный в качестве ИП. Он руководит компанией, но одновременно является самостоятельным предпринимателем.

Такой инструмент налоговой оптимизации как вывод прибыли через ИП-управляющего совершенно законен, но при неправильном и бездумном применении вызывает вопросы налоговиков. Самые распространенные претензии:

Управляющий ИП ранее был директором и его зарплата была меньше.
Круг обязанностей управляющего практически не изменился по сравнению с обязанностями директора.
Нет экономического эффекта от смены директора на управляющего ИП.

Чтобы этого не произошло, следует закрепить в договоре управления принцип «Чем больше доход компании, тем больше доход управляющего». Необходимо ежемесячно составлять отчеты об управлении, в которых отражены экономические показатели компании. Это могут быть анализ полученной выручки и динамики объёмов продаж, модернизация производства, ввод в эксплуатацию нового оборудования и другие показатели.

Какой способ вывода прибыли выгоднее

Рассчитаем стоимость каждого из способов для компаний на ОСНО и УСН 15 %. Компания получила прибыль в размере 600 000 рублей. Директор — единственный учредитель. Он резидент РФ, уплачивает НДФЛ на дивиденды в размере 13 %.

Способ 1. Дивиденды

Компания на ОСНО	Компания на УСН
Уплачен налог на прибыль	600 000 × 20 % = 120 000	600 000 × 15 % = 90 000
Размер дивидендов до удержания НДФЛ	600 000 — 120 000 = 480 000	600 000 — 90 000 = 510 000
Начислен НДФЛ с дивидендов	480 000 × 13 % = 62 400	510 000 × 13 % = 66 300
Дивиденды к выплате	480 000 — 62 400 = 417 600	510 000 — 66 300 = 443 700
Уплачены налоги	120 000 + 62 400 = 182 400	90 000 + 66 300 = 156 300
Стоимость вывода каждой 1000 рублей	182 400 / 417 600 × 1 000 = 440 рублей	156 300 / 443 700 × 1 000 = 352,27 рубля

Стоимость вывода каждой 1 000 рублей через дивиденды для компании на ОСНО составляет 440 рублей. Для компании на УСН 15 % — 352,27 рублей. Налоговая нагрузка для компании на ОСНО составит 30 %, на УСН — 26 %.

Способ 2. Через заработную плату

Условия для расчёта возьмем из предыдущего примера. Прибыль в размере 600 000 рублей выплачена в виде зарплаты директору.

Удержан НДФЛ из заработной платы

Стоимость вывода каждой 1 000 рублей через заработную плату для компании на ОСНО составляет 200 рублей. Для компании на УСН 15 % — 275 рублей. Налоговая нагрузка для компании на ОСН составит 17,4 %, на УСН — 24 %.

Способ 3. Через управляющего ИП

Расчет сделан из условия, что вместо директора управляющий-ИП с системой налогообложения «доходы» и ставкой налога 6 %. Для УСН расчёта нет, так как для этого спецрежима способ не подходит.

Компания на ОСНО
Уплачен налог УСН 6 % с дохода от управления	600 000 × 6 % = 36 000
Уменьшен налог на прибыль за счёт расходов на выплату управляющему	600 000 × 20 % = 120 000
Доход управляющего	600 000 — 36 000 = 564 000
Стоимость вывода каждой 1 000 рублей	564 000 / 600 000 × 1000 =94 рубля

Из расчёта видно, что для фирм на ОСНО это самый выгодный вариант, стоимость вывода каждой 1 000 рублей через управляющего ИП всего 94 рубля. Кроме того, компания экономит на налоге на прибыль. Но, как мы уже писали, используя этот способ, нужно быть очень внимательными к деталям и документообороту.

Как заполнить платёжное поручение по налогам и взносам в 2021 году
Как считать НДФЛ по ставке 15 % и кого это касается
Как защитить бизнес от опасных статей в Уголовном кодексе
Платёжный календарь для бухгалтера: пошаговый алгоритм
Как сохранить статус субъекта МСП

Елена Тарасова, юрист, налоговый консультант

Подготовила Елизавета Кобрина, редактор-эксперт

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

При правильной организации работы компании должны получать прибыль. Очевидно, что учредители хотели бы получать эту прибыль в виде дивидендов. Однако при начислении дохода необходимо удержать 13% в виде налога. Можно ли избежать таких нежелательных потерь? Существует три способа сделать это.

Есть альтернативные способы вывода полученных средств, при которых переплачивать налог не придется. Расскажем, как можно либо отсрочить выплату НДФЛ, либо полностью освободить доход от налогообложения.

1. Дивиденды могут выдаваться имуществом. В этом случае уплата НДФЛ будет отсрочена на 1,5 года.

Компания может вместо денег передать учредителю в качестве дивидендов автомобиль или другой актив. В этом случае выплата НДФЛ будет отсрочена.

Налог на дивиденды удерживается только при денежных выплатах. Если денег учредитель не получает, то и удерживать ничего не нужно. В этом случае компания обязана передать в налоговую инспекцию сведения о том, что получен доход, и НДФЛ не удержан до 1 марта следующего года. (НКРФ, п.5 ст.226). А получатель имущества должен будет выплатить этот налог до 1 декабря, после получения уведомления из ИФНС (НК РФ, п.6 ст. 228).

В этом случае появляются основания не выплачивать НДС. Хотя, по мнению налоговых органов, выдача имущества в качестве дивиденда должна облагаться налогом (письмо № ГД-4-3/9367 от 15.05.04), но в судах имеется другое мнение (см. определение ВС РФ № 302-КГ15-6042 от 31.07.15).

Как себя обезопасить

В уставе организации должно быть записано, что дивиденды учредители компании могут получать в виде имущества. А оформляя решение о распределении прибыли, нужно обосновать передачу имущества, к примеру, из-за отсутствия свободных средств.

2. Выдать учредителю долгосрочный заем, а затем простить его. Так выплату налога можно отодвинуть надолго.

Нужно учитывать, что проценты по займу увеличат налог на прибыль.

В договоре займа необходимо указать ставку не менее 2/3 ключевой (7,33%), чтобы у физического лица не возникало дохода, благодаря экономии на процентах. Налог по ставке 13% от суммы займа придется на дату, когда компания оформит прощение долга (ГК РФ, ст. 196).

Есть у этого способа и минусы. Физическое лицо сэкономит на налогах, однако сама компания понесет убыток. Даже если получатель не платит проценты по займу, они должны быть добавлены в доходы компании. А списать эту задолженность не удастся, так как данный тип расходов, по мнению Минфина, не ориентирован на получение дохода (письмо МФ РФ № 03-03-06/2/34 от 04.04.12).

Если у компании, работающей по общей системе, имеются убытки, ей выгодно использовать этот способ. Она в этом случае ничего не теряет. Если компания работает по упрощенной схеме, то у нее не будет дополнительных платежей. Так как доходы компаний, работающих на упрощенке, признаются только кассовым методом.

Как себя обезопасить:

Лучше всего составить переписку с лицом, получившим заем. Из нее должно быть видно, что компания неоднократно требовала вернуть деньги, а физическое лицо сообщало, что никак не способен отдать долг с процентами.

Заем не стоит выдавать больше, чем на 600 тыс. рублей. На большие суммы банк может затребовать документы по планируемой сделке (Федеральный закон № 115-ФЗ от 07.08.01, ст. 6).

3. Оплатить представительские расходы.Так можно уменьшить налог на прибыль.

Для такой операции необходимо собрать пакет подтверждающих документов.

Расходы директора или учредителя необходимо замаскировать под представительские. В их число входят обеды в ресторанах, заграничные поездки и так далее. Если представитель компании отчитался за полученные средства, то подотчетные суммы не облагаются НДФЛ. А компания может списать расходы (письмо МФ РФ № 03-03-06/2/32859 от 05.06.15).

Как себя обезопасить:

Чтобы подтвердить факт представительских расходов, необходимо предоставить не только чек из ресторана, но и список приглашенных лиц, программу мероприятий и так далее. То есть полный пакет бумаг.

Инспектор может посчитать, что данные мероприятия — не деловые, а направлены на развлечение. Поэтому слов «сауна», «бильярд», «баня» в отчете лучше не употреблять.

Безопаснее всего выдавать учредителю средства под отчет после того, как он отчитался по ранее выданным суммам (Указание ЦБ РФ №3210-У от 11.03.14, п. 6.3). Если деньги из кассы были выданы, а участник не предоставил отчет, налоговая может составить штраф в 50 тыс. руб. (КоАП РФ, ст. 15.1). Оспаривать такие штрафы придется через суд (постановление ВС РФ № 307-АД15-11670 от 30.09.15).

Автор: Екатерина Гостева налоговый консультант

Автор: Екатерина Гостева
налоговый консультант

Прибыль компании – это еще не личные доходы ее владельцев, а прибыль юридического лица. Просто так воспользоваться этими деньгами не могут даже полноправные хозяева. Сначала нужно, чтобы деньги фирмы стали личными деньгами учредителей. Есть несколько способов это сделать, расскажем о каждом из них.

В этой статье не будет советов, как обхитрить налоговую, потому что рано или поздно игры в кошки-мышки приводят к проблемам с контролерами. Расскажем только о полностью легальных способах вывести деньги с ООО и приведем расчеты, во что обойдется тот или иной способ.

Способ первый: распределение прибыли

Или попросту говоря дивиденды. Хотя правильнее все-таки говорить о распределении прибыли, потому что именно так это звучит в законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а дивиденды выплачивают акционерные общества. Но поскольку в обиходе понятие дивидендов употребляют и по отношению к ООО, мы будем пользоваться привычным термином.

Между участниками распределяют чистую прибыль, оставшуюся у компании после уплаты всех налогов, соразмерно долям участников. Если участник один – он получает всю прибыль единолично.

С денег, которые причитаются учредителям, нужно удержать 13% НДФЛ несмотря на то, что компания уже заплатила один раз налог с прибыли в соответствии со своей системой налогообложения. Именно поэтому этот способ вывода прибыли – самый дорогой.

Пример для ОСНО

Компания на ОСНО (общая система налогообложения) с единственным учредителем получила прибыль в 800 тысяч рублей.

С этих денег фирма заплатила налог на прибыль 20%, после чего осталось 640 тысяч. Их учредитель решил забрать в виде дивидендов.

Бухгалтерия удержала 13% и перевела учредителю 556,8 тысяч рублей.

Таким образом, из 800 тысяч рублей прибыли по пути в карман владельца 243,2 тысячи ушло государству в виде налогов.

Это значит, что на каждые 100 рублей владельцам бизнеса нужно отдать государству налогами 44 рубля.

Чуть выгоднее дела обстоят с УСН «Доходы минус расходы», т.к. налог с прибыли не 20%, а 15%. Тогда с тех же 800 тысяч прибыли в бюджет ушло бы 208,4 тысячи, а это 36 рублей на каждые 100 рублей чистого дохода владельца.

Примеры для УСН 6% и ЕНВД будут не показательными, т.к. на этих режимах при налогообложении не учитываются расходы, а для дивидендов берут прибыль по бухгалтерскому балансу, где расходы учитываются.

Порядок выплаты дивидендов

Прежде всего, у организации должна быть составлена бухгалтерская отчетность, из которой видно, что чистая прибыль есть. В противном случае дивиденды выплачивать нельзя. Также нельзя распределять прибыль чаще, чем раз в квартал.

Распределять можно как прибыль текущего года (строка 2400 отчета о финансовых результатах), так и накопленную прибыль за прошлые годы (строка 1370 бухгалтерского баланса). Учредители сами решают, какую сумму прибыли распределить – всю или только часть.

Чтобы распределять прибыль каждый квартал, нужно быть уверенными, что год закончите тоже с прибылью. В противном случае может возникнуть ситуация, что по итогам квартала была прибыль, ее распределяли, а по итогам года – убыток. Тогда уже выплаченные суммы будут считаться не дивидендами, а безвозмездными выплатами, и нужно будет сделать поправки в бухучете.

Способ второй: заключение трудового договора с учредителем

Подходит в случае, когда учредитель официально трудоустроен в собственной компании, например, директором. Тогда он как обычный сотрудник получает заработную плату и премии.

На первый взгляд, способ не слишком выгоден, т.к. с зарплаты и премий не только удерживают НДФЛ, но и начисляют страховые взносы, а это минимум еще 30% (не считая взносов «на травматизм» в ФСС, которые варьируются от 0,2% до 8,5%).

Но картина меняется, если все рассчитать, ведь и зарплату, и взносы компания может включать в расходы, тем самым уменьшая налогооблагаемую прибыль. Таким образом, компания на ОСНО сэкономит 20% от затрат за зарплату, премии и взносы.

Чтобы выплатить трудоустроенному учредителю зарплату в 100 тысяч рублей «чистыми», нужно начислить:
100 / (100% - 13% НДФЛ) = 100 / 0,87 = 115 тысяч рублей.

На эту сумму нужно начислить еще и страховые взносы:
115 * 30% = 34,5 тысяч рублей.

Итого для выплаты 100 тысяч нужно иметь на счете 149,5 тысяч.

Но 20% от этой суммы компания может возместить за счет снижения налога на прибыль:
149,5 * 20% = 29,9 тысяч рублей.

Таким образом, каждые 100 рублей «на руки» обойдутся компании в 19,5 рублей. Это более, чем в два раза «дешевле» дивидендов.

Для компании на упрощенке «Доходы минус расходы» выгода будет чуть меньше, т.к. она уменьшает налогооблагаемую прибыль не на 20%, а на 15% от затрат на заработную плату и взносы. В этом случае каждые 100 рублей «на руки» обойдутся компании в 27,1 рублей. Но и это почти в полтора раза дешевле, чем выплата дивидендов.

В этих расчетах мы не учли регрессию по страховым взносам. Когда годовой доход работника достигает 1 150 000 рублей, взносы на пенсионное страхование до конца года начисляют по ставке не 22%, а 10%, а взносы на социальное страхование после достижения дохода 865 000 рублей до конца года не начисляют совсем (лимиты приведены для 2019 года, с каждым годом они растут). С этого момента и до конца года вывод прибыли через зарплату и премии обходится компании еще дешевле, ведь страховых взносов нужно платить меньше.

Фиктивное трудоустройство учредителя только ради получения денег – опасная и незаконная затея. В компании должны быть кадровые документы и прочие доказательства, что учредитель там работает.

Кстати, выплаты учредителю можно делать не только по трудовому договору, но и по гражданско-правовому без записи в трудовой книжке, если он на договорной основе оказывает фирме какие-либо услуги.

Вывод денег из ООО через управляющее ИП

Чтобы руководить фирмой и получать за это деньги, не обязательно числиться в штате. Компания может заключить договор на оказание услуг по управлению с другой организацией, ИП или физлицом. Возможность передавать функции единоличного исполнительного органа стороннему управляющему закреплена в статье 42 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Самый выгодный вариант – если управляющим будет ИП на УСН 6% и в этом статусе будет управлять фирмой по договору. В этой ситуации фирма не только не переплатит по налогам, но даже сэкономит.

Компания выплатила по договору ИП-управляющему на УСН 6% 100 тысяч рублей. С них он заплатил налог 6 тысяч рублей, на руках осталось 94 тысячи.

Компания в свою очередь эти 100 тысяч включила в расходы и уменьшила налогооблагаемую базу. Если фирма была на ОСНО, то налог на прибыль уменьшился на 20 тысяч.

Таким образом, учредитель получил на руки 94 тысячи рублей, а фирме это обошлось всего в 80 тысяч.

В этом примере компания на ОСНО, а управляющий – на УСН 6%. Приведем экономию при других комбинациях:

фирма на ОСНО, ИП тоже на ОСНО – экономия 7 тысяч;
фирма на ОСНО, ИП на УСН15% – экономия 5 тысяч;
фирма на УСН 15%, ИП тоже на УСН 15% – 0 рублей;
фирма на УСН 15%, ИП на УСН 6% – 9 тысяч.

При любой комбинации этот способ вывода денег оказывается выгоднее, чем дивиденды или выплаты по трудовому договору, потому что фактически деньги выводятся без налогов, а организация оказывается еще и в плюсе. К тому же ИП без проблем могут выводить наличные со своего счета.

Но этот способ еще один из самых рискованных, хоть и законный.

Дело в том, что налоговики могут заподозрить, что под ИП «маскируется» штатный директор. Если это докажут, договор с ИП могут переквалифицировать в трудовой и доначислить НДФЛ и страховые взносы.

Чтобы этого не произошло, договор со сторонним управляющим нужно составить так, чтобы из него было видно:

какие именно функции выполняет управляющий. Общая формулировка «управление организацией» не годится, нужно прописать функции более детально. Например, участвует в совещаниях с такой-то периодичностью, в переговорах с контрагентами, представляет интересы компании в госорганах и т.д. Договор – это в своем роде должностная инструкция управляющего, где видны все его функции, при этом из должностных инструкций штатных руководящих сотрудников нужно убрать дублирующие функции;
из чего складывается вознаграждение. Нельзя просто указать сумму, нужна детализация и понятная методика расчета. Каждую оплату должен сопровождать отчет, из которого видно, какую работу проделал управляющий и какая сумма полагается за каждый пункт;
требования к опыту, образованию и квалификации управляющего, и цель его привлечения.

Договор с ИП можно заключить не только на управление компанией, но и по другому поводу, например, аренда, передача интеллектуальных прав и т.д. Главное, чтобы услуги были реальными, обоснованными и документально-подтвержденными.

Выдача займа с возвратом

Компания может выдать своему учредителю заем. Безвозвратные займы – незаконная схема, поэтому будем говорить только о возвратных.

Заем может быть процентным и беспроцентным. Но имейте в виду, что беспроцентные займы не так уж и выгодны, потому что в этом случае заемщик должен платить 35% налога с материальной выгоды. Материальную выгоду считают исходя из 2/3 ставки рефинансирования ЦБ. Не приводя сложных расчетов скажем, что это примерно 1,6% от суммы займа при ставке рефинансирования 7%.

Компания на ОСНО выдала учредителю из своих доходов беспроцентный заем в 100 тысяч рублей. Эти 100 тысяч в любом случае попадут в базу по налогу на прибыль компании, и она заплатит 20 тысяч налога. Фактические затраты – 20 тысяч рублей.

С учредителя нужно удержать налог с материальной выгоды:
100 000 * (2/3 от 7%) * 35% = 1 633 рубля.
Итого затраты 21 633 рубля.

Выгоднее выдавать займы под процент, близкий к 2/3 от ставки рефинансирования, чтобы не платить налог с материальной выгоды. Но нужно помнить, что проценты – это доход компании, и с них нужно платить налог.

Компания может простить заем, заключив соглашение о прощении долга. Но в этом случае заемщик должен заплатить 13% с невозвращенной суммы, потому что это считается доходом.

Деньги под отчет и представительские расходы

Это нельзя назвать полноценным и универсальным способом выводить прибыль. Это, скорее, возможность покрывать кое-какие расходы учредителей деньгами фирмы, если есть возможность обосновать такие расходы деловыми целями.

Например, руководитель может взять деньги под отчет и купить себе смартфон, обосновав, что он нужен ему для работы. За подотчетные деньги нужно будет отчитаться чеками и документами на покупку.

Как представительские расходы можно провести поездку или ужин в ресторане, но опять-таки нужно суметь доказать налоговикам деловую цель таких расходов.

Нельзя сделать вывод, что какой-то из перечисленных способов всегда выгоднее, безопаснее и лучше других. Все зависит от конкретной ситуации, и лучше всего комбинировать эти способы, используя выгоды каждого.

Мы подскажем наиболее выгодные и безопасные способы вывода прибыли и не только, предоставим подробные расчеты и поможем провести мероприятия по оптимизации налоговой нагрузки на бизнес.

Такое явление, как вывод активов из ООО перед ликвидацией, встречается очень часто. Намного реже люди задумываются о плачевных последствиях таких инициатив. В большинстве случаев такие действия могут рассматриваться, как попытка скрыть доходы и избежать исполнения обязательств перед кредиторами. Что за это может быть?

Возможны санкции, вплоть до уголовного преследования. А какая еще предусмотрена ответственность за вывод активов из ООО? И как защитить себя, если выдвинуты обвинения в выводе средств?

Ведение бухгалтерии под ключ позволит специалистам быстро проанализировать финансовое состояние компании и разработать оптимальные пути для сохранения денежных средств.

Что считается выводом активов?

Так может называться любая сделка, в результате которой средства или материальные ценности предприятия выводятся из-под юрисдикции данного юридического лица и его руководства.

Виды вывода активов:

перевод денег на счета, принадлежащие третьим лицам;
продажа недвижимости или другого имущества, переоформление на новое юрлицо;
создание дочерней компании и передача активов ей.

Вроде бы, вполне простые и обыденные операции. Так в чем проблема?

По закону, все имущество компании-должника должно пойти на погашение долговых обязательств.

Стало быть, если перед ликвидацией руководство компании выведет активы, то кредиторы останутся ни с чем. При этом, схемы вывода бывают от простых, до очень сложных и запутанных, где применяются десятки подставных компаний.

Что грозит хитрым собственникам?

Уголовное преследование по ст. 159 УК, «Мошенничество». Махинации с имуществом и денежными средствами с целью введения в заблуждение (кредиторов, государственных и регулирующих органов) вполне подходят под определение вывода активов. В лучшем случае, вы отделаетесь крупным штрафом. В худшем, санкции за мошенничество предусматривают до 10 лет тюремного заключения (в случае совершения преступления организованной группой в особо крупном размере).

Еще одна статья, которая может грозить в этом случае - ст. 201 УК «Злоупотребление полномочиями». Логика простая. Действия руководителя должны быть направлены на развитие компании, а не на личное обогащение. Вывод средств противоречит поставленной цели и является источником собственного дохода, вопреки интересам вверенного предприятия. Наказание предусматривается в виде штрафов до миллиона рублей, а также лишением свободы на срок до 10 лет (если совершено с отягчающими).

И это еще не всё! Подозреваемым могут вменять и другие статьи по экономическим преступлениям – за легализацию (отмывание) денег, неправомерный оборот средств, неправомерные действия при банкротстве, уклонении от уплаты налогов и т. д.

Кроме уголовной ответственности, виновных может ждать и субсидиарная. Если кредиторы не получат от компании всех необходимых средств для погашения задолженности, они имеют право через суд требовать возмещения своих убытков с контролирующих должника лиц.

Кстати, ими могут быть не только директор и учредители, но и другие лица, вплоть до родственников, если суд признает их таковыми.

Как защитить себя от санкций?

В первую очередь, рекомендуется сразу обращаться к адвокату по уголовным делам. Он проанализирует ситуацию и выработает стратегию и тактику поведения.

Заранее воспользуетесь юридическими услугами – помощью адвоката по банкротству, который оформит все сделки в полном соответствии с законодательством, чем исключит уголовное преследование.

Не доводите до апогея

Доказать злой умысел в выводе активов сложно, но вполне возможно. Наказание более чем строгое. Лучший способ не попадать в такие рискованные мероприятия, заранее обратиться к профессионалам по оформлению ликвидации предприятия и выводу активов.

Специалисты «Бизнес гаранта» выработают совместно с вами оптимальную стратегию прохождения процедуры банкротства. Не затягивайте время, а вместе с ним, етлю у себя на шее. Лучше раньше, чем с большими потерями!

М.Полуэктов / АК Полуэктова и партнеры

За время нашей практики мы столько раз сталкивались с различными схемами вывода активов, что настала пора немного поговорить о них.

Сразу скажем, что цель данной статьи — не создать некую инструкцию для должников, а просто поделиться опытом, обозначить существующие проблемы в правоприменительной практике.

Одна из таких проблем заключается в том, что наши правоохранительные органы крайне неохотно возбуждают уголовные дела по факту вывода активов, сводя все к гражданско-правовым спорам. Это порождает чувство безнаказанности у лиц, участвующих в выводе активов. Кроме того, только с помощью гражданско-правовых средств бывает невозможно доказать факт сговора при отсутствии признаков аффилированности.

Справедливости ради надо отметить, что в настоящее время стало проще оспаривать сделки по выводу активов (читайте нашу статью “Как кредитору взыскать деньги с банкрота. Часть 1. Оспаривание сделок”).

Это стало возможным как благодаря совершенствованию Закона о банкротстве, так и благодаря Верховному Суду РФ, который стал активнее продвигать доктрину “приоритета существа над формой” и использовать такие оценочные категории как добросовестность, разумность, злоупотребление правом.

В частности, Верховный Суд стал активнее использовать институт мнимых и притворных сделок (ст.170 ГК).

Совокупность формально самостоятельных сделок, которые по отдельности выглядят вполне благопристойно, суд может признать прикрывающими единую сделку по выводу активов между лицом, у которого увели актив, и конечным приобретателем этого актива. Уже эту единую сделку суд может признать недействительной и вернуть актив его первоначальному владельцу по правилам реституции, где фактор добросовестного приобретателя никакого значения не имеет (Определение Верховного Суда РФ от 31.07.2017 N 305-ЭС15-11230 по делу N А40-125977/2013, Определение Верховного Суда РФ от 26.11.2018 N 305-ЭС15-12239(5) по делу N А40-76551/2014).

Суд может признать сделку мнимой, если увидит в ней цель создать фиктивную кредиторскую задолженность. На это могут указывать такие факторы как: участие в сделке “технических компаний”, подконтрольность участников сделки одному лицу, отсутствие разумного обоснования с точки зрения предпринимательской деятельности, сильное завышение цены, имитация расчетов с использованием счетов внутри одного банка, поведение сторон сделки в искусственно созданном ими судебном споре и т.п. Признав такую сделку недействительной суд может несмотря на формальное движение денег по счетам отказать в применении последствий ее недействительности в виде обязания сторон вернуть друг другу все полученное по сделке, так как видимость исполнения не порождает реституционных требований (Определение Верховного Суда РФ от 14.05.19 №307-ЭС16-3765).

Суды стали чаще отходить от высокого стандарта доказывания в пользу прямо не предусмотренного процессуальным законом стандарта доказывания prima facie – «на первый взгляд». По нему стороне процесса достаточно представить в подтверждение своих доводов минимально достаточные доказательства, зародить сомнения. В ответ другая сторона, обладающая необходимыми доказательствами, должна опровергнуть эти сомнения — в противном случае суд может посчитать факт доказанным.

Суды стали чаще удовлетворять виндикационные иски об истребовании выведенных активов у “добросовестных приобретателей” на том основании, что те не в полном объеме рассчитались за полученные активы (п.37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10). Суды стали делать довольно “странные” суждения о том, что “отчуждение имущества в преддверии банкротства с целью вывода активов” для целей применения правил ст.302 ГК о виндикации является “отчуждением против воли” собственника (Определение Верховного Суда РФ от 20.11.2018 N 19-КГ18-36). А это, как известно, означает, что имущество можно истребовать у любого “самого что ни на есть добросовестного” приобретателя.

Также надо отметить, что в настоящее время наконец-то заработал институт субсидиарной ответственности (читайте нашу статью “Как кредитору взыскать деньги с банкрота. Часть 2. Субсидиарная ответственность директоров и собственников компании”).

Сейчас сложно вывести активы таким образом, чтобы их нельзя было вернуть и одновременно чтобы нельзя было привлечь контролирующих должника лиц (далее — КДЛ) к “субсидиарке” или взыскать с них убытки. В большинстве случаев удается либо то, либо другое. Если выведенные активы вернуть не удается, то теоретически кредиторы могут получить удовлетворение за счет имущества тех КДЛ, которые эти активы вывели.

Однако здесь ключевое слово — “теоретически”. Реальный (конечный) собственник прекрасно все это понимает и дает задание своим юристам разработать такую схему вывода активов, чтобы их нельзя было вернуть, а к субсидиарке привлекли директоров или номинальных владельцев, “с которых нечего взять” (за что они получают достойное вознаграждение). Иногда пытаются переложить ответственность с директоров на других “подставных” лиц с помощью доверенностей, когда невыгодный для должника договор подписывает не сам директор, а представитель по доверенности.

Но вернемся, собственно, к способам вывода активов. Несмотря на то, что таких способов множество, как правило все они (как примитивные, так и сложные, хитроумные) базируются на одних и тех же принципах. Это:

неравноценный обмен;
несправедливая оценка вкладов в уставный капитал;
передача активов без встречных обязательств;
передача активов неплатежеспособным лицам;
замещение обязательств платежеспособных лиц на обязательства неплатежеспособных лиц;
выкуп активов за счет средств самого должника;
потеря контроля над активами;
создание фиктивных долгов;
отчуждение активов, без которых невозможна основная деятельность должника.

На практике чаще всего встречаются различные комбинации этих способов. Рассмотрим их в отдельности.

Неравноценный обмен

В данном случае должник отчуждает актив в пользу определенных лиц, а взамен получает другой актив меньшей рыночной стоимости или меньшей ликвидности.

Хоть этот способ и звучит достаточно примитивно, но является самым распространенным. Вариантов как это можно оформить и завуалировать великое множество, но суть остается одна и та же.

продажа актива по заниженной цене;

покупка актива по завышенной цене (в этом случае выводятся деньги);

договор мены с неравноценным имуществом;

аренда с правом выкупа по нерыночной цене;

договор подряда или договор на оказание услуг с нерыночной ценой;

заем с последующим отступным или новация;

выкуп акционерным обществом собственных акций (приобретение ООО долей в своем уставном капитале);

брачный договор или соглашение о разделе общего имущества супругов и др.

Как правило, создается цепочка сделок, чтобы актив оказался у “добросовестного приобретателя”.

С целью придания сделкам большей легитимности организаторы вывода активов нередко просуживают их — организуют фиктивные судебные споры, заключают мировые соглашения.

При оспаривании сделок по выводу активов, суды не только проверяют их на предмет равноценности, но и проверяют платежеспособность приобретателей активов. Если выясняется, что в силу своего имущественного положения приобретатель не мог рассчитаться за выведенный актив, о чем отчуждатель должен был знать, то такую сделку могут признать притворной — как прикрывающую дарение.

Предприятия, обладающие значительными активами, часто начинают их выводить путем создания 100%-ой “дочки” и передачи ей имущества в качестве вклада в уставный капитал. Делается это, в основном потому, что в дальнейшем операции с акциями или долями в ООО проще проводить как с технической, так и с налоговой точек зрения. В этом случае, факт занижения денежной оценки вклада в уставный капитал значения не имеет, так как взамен материнское предприятие получает 100%-й пакет акций (долей), рыночная стоимость которого всегда соответствует рыночной стоимости переданных активов. Собственно сам вывод активов происходит позднее — когда предприятие начинает отчуждать акции (доли) по заниженной цене.

Несправедливая оценка вкладов в уставный капитал

Имеется ввиду ситуация, когда должник и третье лицо делают вклады в уставный капитал другого общества.

В этом случае оценка вкладов уже имеет принципиальное значение. Если она будет несправедливой (вклад должника будет занижен или вклад его партнера будет завышен), то фактически выведенные активы будут перераспределены в пользу другого участника.

Пример: должник совместно со своим партнером решили создать ООО с уставным капиталом 100 млн.руб. на паритетных началах. Должник передал в качестве вклада в уставный капитал этого ООО активы рыночной стоимостью 100 млн.руб., но оценили их в 50 млн.руб. Партнер передал в качестве вклада в уставный капитал активы рыночной стоимостью 10 млн.руб., но оценили их также в 50 млн.руб. Каждый из них получил по 50% в ООО, но должник лишился активов на 100 млн.руб., а партнер всего лишь на 10 млн.руб. К тому же директором ООО назначили делегата от партнера и переизбрать его уже невозможно, так как доли распределены 50:50. Кто здесь выиграл, а кто проиграл?

Закон позволяет вносить в качестве вклада в уставный капитал практически все, что угодно, чем и пользуются организаторы вывода активов. От третьего лица они вносят всякое “барахло” — неликвидные векселя, доли и акции в других компаниях, права аренды, нематериальные активы, интеллектуальные права — картины, изобретения, секреты производства (ноу-хау), фирменные наименования, товарные знаки, коммерческие обозначения и др.

Найти оценщика, который все это сможет “по достоинству” оценить, не составляет никакого труда.

К этому же способу вывода активов можно отнести различные варианты реорганизаций юрлиц (выделение, разделение, слияние, присоединение), когда посредством манипуляций с коэффициентами конвертаций, разделительными балансами и передаточными актами активы перераспределяются не в пользу должника.

Передача активов без встречных обязательств

Имеются ввиду ситуации, когда должник передает активы (или обязуется их передать), а в ответ получатель этих активов ничего должнику не передает и не обязуется передать.

“Условно” сюда можно отнести:

выплату должником дивидендов;

выход участника из ООО (должника);

вклад в имущество другого ООО;

выплату чрезмерно высоких зарплат и премий отдельным работникам (иногда ограничиваются простыми начислениями без реальной выплаты с расчетом получить деньги в рамках процедуры банкротства в составе 2-й очереди);

заключение соглашения об уплате больших сумм алиментов и др.

Передача активов неплатежеспособным лицам

Основания для такой передачи также могут быть самые разные. Наиболее распространенные — это продажа имущества должника с отсрочкой платежа, покупка товара на условиях предоплаты, заем денег.

Во всех этих случаях контрагентом выступает физическое или юридическое лицо, у которого нет достаточных активов, чтобы погасить долг. Часто для этого используются так называемые “фирмы-однодневки” или “технические компании”.

В банковской практике такое явление называют “выдача технических кредитов”.

Все полученное такой неплатежеспособный посредник сразу же передает другим лицам по различным основаниям.

Чтобы внешне это не выглядело подозрительно, прибегают к различным уловкам. Например, разыгрывают следующий сценарий: выдается заем “технической компании”, который обеспечивается поручительством платежеспособного лица или залогом со стороны третьего лица. Но в договоры поручительства или залога специально включаются условия (так называемые “закладки”), из-за которых в будущем такие договоры признаются недействительными. В результате заем из обеспеченного превращается в необеспеченный и невозвратный.

Замещение обязательств платежеспособных лиц на обязательства неплатежеспособных лиц

Такую операцию часто проводят банки в преддверии своего банкротства:

выдают кредиты “техническим заемщикам”;

те перечисляют деньги по различным основаниям аффилированным с банком компаниям, которые также являются заемщиками банка;

затем эти аффилированные компании погашают свою ссудную задолженность перед банком.

В результате деньги, “пройдя по кругу”, вновь оказываются на счете банка. Но при этом ссудная задолженность аффилированных с банком платежеспособных заемщиков замещается на ссудную задолженность неплатежеспособных “технических компаний”.

Выкуп активов за счет средств самого должника

Суть схемы следующая:

сначала денежные средства перечисляются “технической компании” (основание — заем, покупка векселей и т.п.);

та перечисляет их другому лицу, которое может перечислить их следующему лицу;

в итоге за счет этих выведенных денег выкупаются оставшиеся у должника активы.

Потеря контроля над активами

Смысл этой схемы заключается в том, что должник продолжает, пусть и опосредованно через принадлежащие ему компании, владеть активами. Но владение это носит формальный характер, так как реальный контроль над активами осуществляют другие лица.

Достигается это разными способами. Например, должник на паритетных началах с другим лицом создает ООО, доли в котором распределяются по принципу 50:50. Каждый из участников передает в это ООО активы в качестве вклада в его уставный капитал. Вклады участников оцениваются адекватно их реальной рыночной стоимости (или они вносятся деньгами). Расчет строится на том, что когда должник будет признан банкротом и его доля в этом ООО будет продана, то новый владелец доли не сможет сменить генерального директора ООО, так как для этого необходимо более 50% голосов.

Такой же эффект может достигаться путем заключения корпоративного договора (ст.67.2 ГК).

Могут быть и более изощренные схемы, основанные на перекрестном владении акциями (долями), когда фактический контроль над активами переходит к менеджерам. Пример: должник владеет 10% акций компании А, компания А владеет 100% акций компании Б, компания Б владеет 90% акций компании А. Вопрос: кто фактически владеет компаниями А и Б, в которые были выведены активы должника, кто контролирует принадлежащие этим компаниям активы?

В нашей практике был случай, когда активы завода были выведены в созданные на базе его имущества три ООО, а реальный контроль над выведенными активами оказался в руках владельца 0,01% доли в одном из этих ООО.

Создание фиктивных долгов

Иногда непосредственно перед банкротством сами активы не трогают, так как они уже бывают арестованы либо по каким-либо причинам не представляют интереса.

В этом случае создают дополнительные “контролируемые” долги в расчете на то, чтобы получить часть средств, вырученных от продажи имущества должника в рамках процедуры банкротства. Способов сделать это множество.

Например, оформляют договоры подряда или договоры на оказание услуг с фиктивными актами о выполненных работах или оказанных услугах. Соответственно у должника возникает обязательство оплатить работы (услуги), которых в действительности не было.

Оформляют фиктивные договоры о покупке сырья, которое потом якобы “уходит в производство”.

Оформляют движение через должника каких-либо товаров, ценных бумаг или денег. Например, должник покупает товар у ИП и с небольшой наценкой перепродает его неплатежеспособному лицу. Оплата не производится. После введения процедуры банкротства ИП как продавец товара будет включен в реестр требований кредиторов и получит часть средств, вырученных от продажи имущества должника. А “дебиторка” неплатежеспособного покупателя так и останется непогашенной.

Также оформляют фиктивные долги через перевод долга, цессию, поручительство.

Широко используются векселя. Простое получение должником векселя и последующая его передача другому лицу по индоссаменту равнозначна поручительству за векселедателя и других индоссантов. Согласно п.47 Постановления ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» все индоссировавшие вексель являются солидарно обязанными перед векселедержателем; векселедержатель имеет право предъявления иска ко всем этим лицам, к каждому в отдельности и ко всем вместе, не будучи принужден соблюдать при этом последовательность, в которой они обязались.

Иногда моделируют ситуации, в которых должник якобы причинил убытки другому лицу, и просуживают их.

Вообще, “великие комбинаторы” часто используют суды для создания фиктивных долгов. Например, в одном деле завод заключил договор о продаже акций в пользу подконтрольной ему “технической компании” за 2,3 млрд.руб. Стороны создали видимость расчетов (для этого они использовали кредитные средства). Затем два акционера завода оспорили этот договор купли-продажи в суде на том основании, что они якобы не одобряли такую крупную сделку. В суде никто возражать не стал. Суд признал договор недействительным и применил правила реституции — обязал завод вернуть покупателю 2,3 млрд.руб. (которых естественно уже не было), а покупателя обязал вернуть заводу акции, что он и сделал. Все бы ничего, только в процедуре банкротства завода акции удалось реализовать всего лишь за 500 тыс.руб., а долг у завода образовался на 2,3 млрд.руб.! Дело дошло до Верховного Суда, который “расставил все на свои места” (Определение Верховного Суда РФ от 14.05.19 №307-ЭС16-3765).

В процедуре банкротства залоговые кредиторы имеют привилегированное положение. Они могут преимущественно перед иными кредиторами получить от 70-80% средств, вырученных от реализации предмета залога. Поэтому долги (как сфабрикованные, так и настоящие) часто обеспечивают залогом имущества должника.

В случае оспаривания всех этих сделок должнику надо быть готовым обосновать их экономическую целесообразность, платежеспособность контрагентов и ряд других обстоятельств.

Отчуждение активов, без которых невозможна основная деятельность должника

Иногда бизнес должника устроен так, что нет никакой необходимости выводить абсолютно все активы. Достаточно вывести какой-то один актив (одно звено из единого производственного комплекса), который нечем будет заменить и без которого дальнейшая деятельность должника будет невозможна или нерентабельна.

Организаторы вывода активов могут выкупить этот ключевой актив на третье лицо даже по рыночной цене. Расчет строится на том, что оставшееся у должника имущество уже не будет представлять какой-либо ценности и его можно будет выкупить в рамках процедуры банкротства на торгах посредством публичного предложения по крайне низкой цене.

Читайте также: