Возврат ндс при банкротстве

Опубликовано: 16.05.2024

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

С 1 января 2021 года изменен пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ. В 2020 году организация-банкрот пользовалась налоговым вычетом, облагая продукцию, произведенную в ходе текущей деятельности, по ставке 0%.
Какие возможные варианты налогообложения НДС в 2021 году?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
В 2021 году организация-банкрот не вправе применять налоговые вычеты по НДС, приобретая товары, работы, услуги, имущественные права.
Кроме того, необходимо восстановить ранее принятые к вычету суммы входного НДС по товарам, работам, услугам, имущественным правам, включая основные средства и нематериальные активы.

Обоснование вывода:
С 1 января 2021 года в связи с изменениями в пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ (внесены Федеральным законом от 15.10.2020 N 320-ФЗ) из состава объектов налогообложения исключена реализация активов организаций-банкротов. Т.е. не является объектом обложения НДС не только имущество, отнесенное к конкурсной массе, но и товары, работы, услуги, которые организация-банкрот реализует в ходе текущей деятельности.
Отметим, что ранее, основываясь на позиции Конституционного Суда в постановлении от 19.12.2019 N 41-П, можно было сделать вывод, что организация-банкрот могла принять к вычету "входной" НДС по товарам (работам, услугам), приобретаемым для производства продукции, которая реализуется в рамках текущей хозяйственной деятельности (смотрите также Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26.10.2018 N 304-КГ18-4849 по делу N А27-11046/2017).
Однако с 1 января 2021 года организация-банкрот не вправе принимать к вычету суммы НДС, предъявленные поставщиками товаров (работ, услуг). Суммы входного НДС по приобретенным организацией-банкротом товарам (работам, услугам) с 1 января 2021 года учитываются в их стоимости (п. 2 ст. 170 НК РФ).
Кроме того, организация обязана восстановить суммы входного НДС по товарам (работам, услугам), принятым к вычету до 2021 года, использованным и используемым для производства продукции, реализуемой в 2021 году (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).
Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).
Особый порядок восстановления вычетов НДС предусмотрен ст. 171.1 НК РФ для объектов недвижимого имущества. Подробнее о восстановлении вычетов НДС по объектам недвижимости (СМР) смотрите в материале Энциклопедии решений.
Восстановление сумм вычетов по НДС производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе ОС и НМА, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления необлагаемых операций (смотрите также письмо ФНС России от 24.01.2014 N ГД-4-3/1038@). В рассматриваемой ситуации - в 1 квартале 2021 года.
При восстановлении НДС в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, в Книге продаж регистрируются счета-фактуры, на основании которых суммы налога ранее были приняты к вычету, с указанием суммы налога, подлежащей восстановлению (п. 14 Правил ведения Книги продаж, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденной постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137).
Суммы "входного" НДС, которые подлежат восстановлению, отражаются по строке 080 Раздела 3 налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, форма и порядок заполнения которой утверждены приказом ФНС России от 29.10.2014 N ММВ-7-3/558@. Налог уплачивается в общем порядке равными долями в течение трех месяцев, следующих за истекшим кварталом, не позднее 25-го числа каждого месяца (п. 1 ст. 174 НК РФ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Монако Ольга

Ответ прошел контроль качества

29 января 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Налоговый кодекс освобождает от налогообложения НДС реализацию имущества, составляющего конкурсную массу фирмы-банкрота. Услуги и работы, а с недавних пор и товары, которые выпускает фирма-банкрот в текущей деятельности, от налога не освобождаются. При этом покупателям в вычетах отказывали, пока конституционные судьи не решили навести порядок в этом вопросе.

Работающий банкрот

Закон о банкротстве дает возможность фирме-должнику в конкурсном производстве вести текущую хозяйственную деятельность (ст. 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Действительно, зачастую должники продолжают свою хозяйственную деятельность:

производят и продают товары,
выполняют работы,
оказывают услуги.

Некоторые просто не могут остановить производство в силу специфики своей деятельности (к примеру, организации ЖКХ). Другие работают по решению кредиторов и с согласия суда, чтобы не уменьшать конкурсную массу.

А это, согласитесь, уже другая – обычная реализация, нежели реализация имущества конкурсной массы. Что с НДС?

Работающая норма

Норму подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ ввел в действие с 01.01.2015 Федеральный закон от 24 ноября 2014 г. № 366-ФЗ. Операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством РФ несостоятельными (банкротами), не признаются объектом обложения НДС.

Однозначно применяется эта норма к реализации должниками конкурсной массы: НДС не возникает.

Эта норма не освобождает от НДС услуги и работы, которые продолжает оказывать банкрот в текущей деятельности. В ней говорится только о товарах (и то только о тех, что составляют конкурсную массу). Об услугах речи вообще нет, и о работах тоже.

Работы и услуги, оказываемые банкротом в «продолжающейся» деятельности, подлежат налогообложению НДС в общеустановленном порядке.

Что с товарами?

Долгое время фискалы придерживались того, что на основании подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ НДС не облагаются операции по реализации имущества банкрота, причем как составляющего конкурсную массу, так и изготовленного им в ходе текущей деятельности. Ведь НК РФ дает понятие товара. Это любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). Никаких исключений для продукции, производимой должником в ходе текущей производственной деятельности в конкурсном производстве, нет.

Но судебная практика так не считает.

Под имуществом банкрота подразумеваются только объекты, включенные в конкурсную массу. Товар, изготовленный в ходе текущей работы, к этой массе не относится. А потому при его продаже нужно исчислять НДС.

Подобный вывод содержится, к примеру, в определении ВС от 26 октября 2018 г. № 304-КГ18-4849. На него ссылались финансисты в своем письме от 1 февраля 2019 г. № 03-07-11/5779.

Таким образом, услуги, работы и товары, являющиеся результатом текущей деятельности фирмы-банкрота, «равны в правах», и их реализация должна облагаться НДС. Только услуги и работы на основании прямой нормы НК РФ, а товары – на основании судебной практики, которую стороны налоговых правоотношений обязаны учитывать.

А что с вычетами у покупателей?

Итак, неопределенность, имеющаяся в подпункте 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ, не дает четко определить, что у банкрота считается не облагаемым НДС имуществом: только то, которое входит в конкурсную массу, или также и то, которое он производит в текущей деятельности.

В вопросе с вычетами до сих пор налоговики исходили из того, что операции по реализации имущества банкрота вообще не являются объектом обложения НДС.

Поэтому, даже если банкрот выставит счет-фактуру с выделенной суммой налога и заплатит его в бюджет, его покупатель не может принимать налог к вычету. Поскольку освобождение от НДС по причине банкротства не предусматривает такой возможности, в отличие, к примеру, от освобождения от НДС из-за применения спецрежима, когда продавцу разрешено при желании выставлять счета-фактуры с выделенной суммой налога.

Таким образом, если покупатель продавца-банкрота, который получил счет-фактуру и принял налог к вычету, рискует, что в вычете ему откажут.

Конституционный Суд Постановлением от 19 декабря 2019 г. № 41-П поручил законодателям внести поправки в Налоговый кодекс, чтобы устранить неопределенность в связи с применением указанной нормы.

А до того, пока эта неопределенность не устранена, КС разрешил принимать к вычету НДС, предъявленный покупателю продавцом-банкротом при реализации продукции, произведенной в ходе текущей деятельности. При условии, что не будет установлено, что покупатель и конкурсный управляющий знали о невозможности уплатить НДС из стоимости товара в бюджет.

Для инспекции тоже вводится новое правило. Она не сможет доначислять покупателю НДС и отказывать в вычете. Но тоже при условии: если она не принимала меры к прекращению продавцом-банкротом текущей хозяйственной деятельности, в процессе которой была произведена проданная продукция.

Госдума в третьем чтении одобрила поправки к статье 146 НК РФ. Пунктом 2 определён перечень операций, не признаваемых объектами налогообложения. Когда законопроект окончательно примут, вся хозяйственная деятельность банкротов не будет облагаться НДС. Это значит, что покупатели товаров, работ, услуг у банкротов не смогут принять НДС к вычету.

Ранее НДС с продукции банкротов, произведенной в текущей деятельности, можно было принять к вычету

До 2015 года реализация имущества и имущественных прав банкротов была облагаемой операцией. Покупатели признавались налоговыми агентами, поэтому уплата НДС ложилась на их плечи (п. 4.1 ст. 161 НК РФ в редакции до 01.01.2015).

Иногда банкроты выставляли счета-фактуры с выделенной в них суммой НДС, отражали продажу имущества в декларации, но не платили налог в бюджет, так как фактически платить им было нечем. Покупатели, в свою очередь, на основании выставленного счёта-фактуры заявляли вычет в декларации по НДС. Суды признали, что НДС можно принять к вычету, если есть счёт-фактура, а в налоговой базе отражены операции по реализации имущества банкротами. Получалось, что в бюджет не поступал НДС от продавца-банкрота, но покупатель мог воспользоваться вычетом.

В 2019 году Конституционный суд вновь встал на сторону налогоплательщиков, разрешив покупателям принимать к вычету НДС от продавцов-банкротов. Пп. 15 п. 2 ст. 146 признали не соответствующим Конституции РФ, так как он не имеет единого толкования. Такое решение закреплено в Постановлении КС РФ от 19.12.2019 № 41-П. Вот краткое содержание:

Покупатель приобрёл у продавца-банкрота продукцию по договору купли-продажи. Продавец-банкрот выставил счёт-фактуру с выделенной суммой НДС, а покупатель принял НДС к вычету.

ФНС в вычете отказала, решив, что банкрот реализовал имущество. Позицию налоговой поддержали и Арбитражные суды. Конституционный суд в свою очередь не согласился с их позицией, отметив, что приведённые нормы закона освобождают от налогообложения лишь реализацию имущества должника-банкрота, без оговорок, относится ли к необлагаемым операция продукция, произведенная в процессе текущей хозяйственной деятельности.

КС отметил, что покупатели фактически дважды платят НДС в бюджет — при оплате приобретённой продукции и при последующей реализации своей продукции. Это двойное обложение НДС нарушает принципы равенства и экономической обоснованности налогообложения (ч. 1,2 ст. 19 и 57 Конституции РФ). Кроме того, КС обратил внимание, что покупатель не имеет возможности истребовать у продавца-банкрота сумму налога.

Постановление суда было незамедлительно опубликовано. Минфин выпустил письмо от 28.01.2020 № КЧ-4-18/1198@, а затем разработали законопроект № 987383-7.

Теперь банкроты не смогут продавать с НДС, поэтому получить вычет будет невозможно

Госдума 23 сентября 2020 года в третьем чтении приняла Проект Федерального закона № 987383-7, которым внесла изменения в статью 146 НК РФ и уточнила перечень операций, не признаваемых объектами налогообложения.

После вступления в силу новой редакции статьи 146 НК РФ к необлагаемым операциям будут относиться все товары, работы, услуги, в том числе товары, изготовленные и приобретенные, выполненные, оказанные в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников банкротами. А значит, принять вычет по таким товарам будет невозможно, даже если продавец-банкрот выставит счёт-фактуру с выделенной суммой НДС.

Обновленный пп. 15 п 2. ст. 146 НК РФ вступает в силу, через месяц со дня официального опубликования законопроекта, но не раньше первого числа очередного налогового периода по НДС.

Наглядно изменения показаны в таблице:

С 2015 и до вступления в силу Законопроекта № 987383-7	После вступления в силу Законопроекта № 987383-7
Не облагается НДС	Операции по реализации имущества и имущественных прав должников, признанных банкротам	Все товары, работы, услуги, в том числе изготовленные и приобретенные, выполненные, оказанные в процессе осуществления хозяйственной деятельности после признания должников банкротами
Облагается НДС	Иные товары, которые нельзя отнести к имуществу, выпущенные продавцами-банкротами	—
Когда НДС можно принять к вычету	Если продавец-банкрот при реализации продукции выставит счёт-фактуру, то НДС можно принять к вычету.	Счета-фактуры не выставляются, цена в договоре без НДС, вычет принять нельзя.

Автор: Ирина Одарич, советник государственной гражданской службы РФ 3 класса
Подготовила Елизавета Кобрина, редактор-эксперт

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

«Клерк» Рубрика НДС

В последние годы налоговые органы часто отказывали покупателям в вычете НДС, если их поставщиком были предприятия, ставшие банкротом или находящиеся в процессе банкротства, так как на основании пп.15. п.2 ст. 146 НК РФ операции по реализации имущества и имущественных прав должников-банкротов не облагаются НДС.

Обжаловать в суде действия налоговиков получалось не часто, так как у судов не было единой позиции по данному вопросу. Дошло до того, что Арбитражный суд ЦО обратился в КС РФ о проверке конституционности положения пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ.

КС РФ в своем Постановлении № 41-П от 19.12.2019 определил временный порядок применения подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ, а уже ФНС в письме от 28.01.2020 № КЧ-4-18/1198@ разъяснила порядок применения на практике, выводов сделанных Конституционным судом.

Как всегда, дьявол кроется в деталях

1. При применении выводов Конституционного суда, изложенных в Постановлении № 41-П, необходимо учитывать, что сформулированные им решения и правовые позиции распространяются на реализацию товаров, произведенных в результате хозяйственной деятельности в ходе конкурсного производства, а также на реализацию в ходе конкурсного производства товаров, произведенных до признания должника несостоятельным (банкротом),но нереализованных до открытия конкурсного производства.

2. Пп. 15 п. 2 ст. 146 НК РФ не подлежит применению в том истолковании, которое исключало бы предоставление вычета по НДС налогоплательщикам, которым была предъявлена сумма этого налога в цене продукции, произведенной организацией, признанной в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельной (банкротом), в процессе ее текущей хозяйственной деятельности.

Как всегда ложка дегтя в бочку меда.

3. Покупатели продукции такой организации, реализованной ею с выставлением счета-фактуры, в котором выделена сумма НДС, имеют право на вычет по этому налогу, если не будет установлено, что его сумма, учтенная в цене продукции, произведенной и реализованной такой организацией в процессе ее текущей хозяйственной деятельности, при объеме и структуре ее долгов заведомо для ее конкурсного управляющего и для покупателя указанной продукции не могла быть уплачена в бюджет.

4. Основным признаком того, что сумма НДС может быть не уплачена в бюджет, является ведение должником убыточной деятельности.

Далее на двух листах идет описание обстоятельств, при которых сумма НДС не могла быть уплачена в бюджет, но нас интересует вопрос о возможности применения вычета предъявленного НДС и поэтому мы не будем рассматривать интересы налогового органа.

Главное для покупателя доказать, что он не был осведомлен о невозможности уплаты в бюджет НДС поставщиком

— покупатель является заинтересованным (статья 19 Закона о банкротстве) по отношению к должнику и/или арбитражному управляющему и/или кредитору лицом (по аналогии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве) либо имеются иные доказательства, указывающие на взаимозависимость в соответствии с гражданским законодательством, либо позволяющие суду признать их таковыми (письма ФНС России от 19.12.2016 № СА-4-7/24347 и СА-5-7/2190дсп@);

— покупатель получил уведомление от налогового органа о наличии указанных обстоятельств (при этом необходимо учитывать, что в соответствии с пунктом 1 статьи 126 Закона о банкротстве сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющими коммерческую тайну);

— имеются иные основания (исходя из обстоятельств заключения либо исполнения сделок, особенностей процедур банкротства и т.п.) полагать, что контрагент знал (должен был знать) о таких обстоятельствах.

Кроме того, осведомленным о данных обстоятельствах предполагается бенефициар (выгодоприобретатель) от ведения заведомо убыточной деятельности (в том числе кредитная организация, получающая выгоду от сохранения стоимости предмета залога за счет ведения должником заведомо убыточной деятельности либо связанные с ним лица: покупатели, кредиторы (как текущие, так и включенные в реестр) и имеющие доступ к соответствующим материалам.

Ну, и самое интересное

Данная правовая позиция сформулирована таким образом, что она:

— не ставит принятие решения об отказе в предоставлении вычета в зависимость от того, достигли ли цели меры, предпринятые налоговым органом, по прекращению хозяйственной деятельности должника;

— не распространяется на те случаи, когда налоговый орган является только текущим кредитором, то есть не является уполномоченным органом, участвующим в деле о банкротстве;

— предполагает необходимость во всех случаях открытия конкурсного производства (при отсутствии убедительного обоснования ведения безубыточной деятельности) принятия уполномоченным органом соответствующих мер.

Выводы

Необходимо отслеживать изменения в НК РФ, т.к. данные выводы действуют только до внесения изменений в законодательство.

Изучением налогового законодательства судьи занялись по просьбе Арбитражного суда Центрального округа, который рассматривает спор между мясоперерабатывающим комбинатом "Подлесный" и налоговой инспекцией.

Как следует из материалов дела, комбинат закупил партию свиней у АПЦ "Фатежский" и заплатил за нее в соответствии со счетом-фактурой с выделенной суммой НДС.

В соответствии с действующими нормами НК РФ эта сумма подлежит возврату, и "Подлесный" заявил ее к вычету в уточненной декларации по НДС.

Однако налоговая служба не только не согласилась с вычетом, но также насчитала мясопереработчикам пени и штраф - на том основании, что "в соответствии с подпунктом 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ операции по реализации имущества банкрота не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость".

То есть покупатель не имел права включать НДС в сумму сделки, а покупатель - оплачивать такие счета.

Правомочность подобного подхода Арбитражный суд оценить самостоятельно не смог и обратился за разъяснениями в КС.

С одной стороны, ситуацию можно рассматривать как нарушение принципа равного налогообложения, вытекающего из конституционного принципа равенства перед законом и судом (статья 19 Конституции РФ).

С другой стороны, операции по реализации имущества или имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством РФ банкротами, по закону не подлежат налогообложению. Однако необходимо учитывать, что сделка между "Фатежским" и "Подлесным" была совершена в рамках обычных хозяйствующих отношений, а не процедуры банкротства.

Представители сторон, принявших и подписавших оспоренный нормативный акт, а именно Налоговой кодекс РФ, в оценке ситуации разошлись еще на этапе публичных слушаний. Например, по мнению полномочного представителя президента в КС РФ Михаила Кротова, "Подлесный" сам совершил сделку с нарушениями, а потому расплачивается за ее последствия.

В свою очередь полномочный представитель правительства РФ Михаил Барщевский напомнил суду определение КС РФ 2014 года. В котором, в частности, подчеркивается, что "указанное право налогоплательщика (на возмещение НДС. - Прим. ред.) не может быть обусловлено исполнением контрагентами и предшествующими им лицами своей обязанности по уплате НДС, а также финансово-экономическим положением и поведением иных (третьих) лиц".

В итоговом решении суд подтвердил, что считает эту точку зрения единственно верной. Положения статьи 146 НК РФ признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в которой сложившаяся правоприменительная практика позволяет неоднозначное толкование права налогоплательщика на налоговый вычет во взаимоотношениях с партнером-банкротом.

- КС в очередной раз настаивал на принципах справедливого налогообложения. Если власти обещают, что при выставлении счета-фактуры с обозначенной суммой НДС можно получить налоговый вычет, значит, так и должно быть, - пояснил Арановский. - Кроме того, мы настаиваем на принципе формальной определенности налогообложения.

Теперь федеральному законодателю надлежит устранить обнаруженные разночтения, причем это может быть корректировка как Налогового кодекса, так и закона о банкротстве. А до тех пор судам и налоговой службе надлежит руководствоваться принципом добросовестности участников.

- Если и покупатель, и конкурсный управляющий хорошо представляют себе, что выделение суммы НДС в счетах-фактурах заведомо не оборачивается его уплатой в бюджет, то такое поведение можно определить как сговор, - пояснил судья КС, - и его ни закон, ни КС поощрять не может. Однако если есть условия, необходимые для получения вычета, значит, он должен быть предоставлен.

Читайте также: