Распределение прибыли в ооо между участниками ндфл

Опубликовано: 26.04.2024

Налоги

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
1. В рассматриваемой ситуации участники общества независимо от полученной суммы дохода дополнительной налоговой нагрузки по НДФЛ не несут.
2. Сумма дохода, выплаченная участнику ООО - юридическому лицу в части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений п. 1 ст. 43 НК РФ, облагается налогом на прибыль организаций по общей ставке 20%.
3. Выплата дивидендов (доходов) участникам - физическим лицам, не состоящим в трудовых отношениях с обществом, не является объектом обложения страховыми взносами независимо от пропорционального или непропорционально распределения прибыли.
Однако, по нашему мнению, в отношении учредителей, одновременно являющихся работниками организации, в случае периодических (ежемесячно, ежеквартально) выплат дивидендов существует риск переквалификации таких выплат контролирующими органами в "выплаты, относящиеся к заработной плате" и начисления страховых взносов на сумму, превышающую величину дивидендов, рассчитанную пропорционально исходя из долей участников.

Обоснование позиции:
Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (п. 2 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)).
Таким образом, законодательство допускает возможность распределения прибыли ООО непропорционально долям его участников.
Вместе с тем КС РФ в определении от 30.08.2010 N 1258-О-О отмечено следующее: "Как вытекает из п. 1 ст. 11 НК РФ и в силу правовой позиции КС РФ, выраженной в Определении от 6 июня 2002 года N 116-О, в тех случаях, когда НК РФ содержит определение того или иного юридически значимого термина, в налоговых отношениях он должен использоваться именно в таком, специальном, значении, если даже в других отраслях законодательства ему придается иной смысл".
Так, согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.
Исходя из данной нормы, для целей налогообложения квалифицировать доход участника ООО в качестве дивиденда возможно только в случае, если он выплачен пропорционально доле участника в уставном капитале общества. Если условие пропорциональности не соблюдается, доходы, полученные участниками при распределении чистой прибыли, для целей налогообложения дивидендами не признаются (смотрите дополнительно письмо ФНС России от 05.10.2011 N ЕД-4-3/16389).

НДФЛ

Особенности уплаты НДФЛ в отношении доходов от долевого участия в организации определены ст. 214 НК РФ, согласно п. 3 которой исчисление суммы и уплата налога в отношении доходов от долевого участия в организации, полученных в виде дивидендов, осуществляются лицом, признаваемым в соответствии с главой 23 НК РФ налоговым агентом, отдельно по каждому налогоплательщику применительно к каждой выплате указанных доходов по налоговым ставкам, предусмотренным ст. 224 НК РФ.
Следует отметить, что с 1 января 2015 года утратил силу п. 4 ст. 224 НК РФ, предусматривающий ставку НДФЛ 9% в отношении доходов от долевого участия. В связи с этим дивиденды, полученные в 2015 году (в том числе и из прибыли 2014 года), с этой даты облагаются НДФЛ по общей ставке 13%.
Как мы уже указывали выше, в целях налогообложения дивидендами считаются только те доходы участников общества, которые распределены между ними пропорционально долям в уставном капитале. При этом глава 23 НК РФ не содержит отдельных норм для цели обложения НДФЛ доходов, выплачиваемых физическим лицам (участникам ООО) в случае распределения прибыли непропорционально их долям.
Согласно разъяснениям Минфина России часть чистой прибыли ООО, распределенная между его участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами, а рассматривается как выплата за счет прибыли, остающейся после уплаты налогов. Следовательно, для целей налогообложения указанные выплаты учитываются по общей ставке как для юридических, так и для физических лиц (письма Минфина России от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65, от 11.11.2005 N 03-05-01-04/353). В письме УФНС России по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@ данная позиция была поддержана налоговым органом.
Позднее в письме от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366 Минфин России смягчил свою позицию, указав, что для целей налогообложения прибыли по общей ставке облагаются только выплаты в части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений п. 1 ст. 43 НК РФ.
Правомерность такого подхода подтверждалась и судебной практикой (например постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.04.2012 N А13-7191/2010, от 18.04.2012 N А13-13347/2010, от 27.06.2011 N А13-2088/2010, ФАС Поволжского округа от 08.07.2008 N А55-16023/07, ФАС Северо-Западного округа от 12.01.2006 N А44-2409/2005-7 и ФАС Уральского округа от 12.12.2007 N Ф09-10292/07-С2 (определением ВАС РФ от 10.04.2008 N 4537/08 в передаче данного постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано)). Судьи отмечали, что при непропорциональном распределении прибыли между участниками общества суммы выплаченных сверх дивидендов, пропорциональных доле в уставном капитале общества, следует квалифицировать в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ как иные доходы физического лица, которые не признаются для целей налогообложения дивидендами и для целей налогообложения НДФЛ указанные выплаты учитываются по общей ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ) (постановление ФАС Московского округа от 25.05.2009 N КА-А41/4239-09).
То есть до 1 января 2015 года в случае непропорционального долям участников распределения прибыли должна была применяться не льготная ставка НДФЛ в размере 9% (установленная п. 4 ст. 224 НК РФ), а общая ставка налога - 13%. Соответственно, непропорциональное распределение дохода между участниками ООО было невыгодно тем участникам, сумма полученного дохода которых превышала сумму дивидендов, определенную с учетом положений п. 1 ст. 43 НК РФ.
Поскольку с 1 января 2015 года ст. 224 НК РФ не предусматривает специальной налоговой ставки в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций (то есть дивиденды облагаются по общей ставке 13%), в рассматриваемой ситуации участники общества независимо от полученной суммы дохода дополнительной налоговой нагрузки по НДФЛ не несут.

Налог на прибыль

Исчисление и удержание налога на прибыль с дивидендов осуществляются налоговым агентом - источником выплаты дохода с учетом ст. 275 НК РФ, устанавливающей особенности определения налоговой базы по доходам, полученным от долевого участия в других организациях. В общем случае налог удерживается по ставке 13% (пп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ).
Если чистая прибыль распределена между участниками непропорционально их долям в уставном капитале, то, по мнению контролирующих органов, такой доход участника на основании п. 1 ст. 43 НК РФ не признается дивидендами. Следовательно, для целей налогообложения данные выплаты в части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений п. 1 ст. 43 НК РФ, учитываются для целей налогообложения прибыли организаций при определении налоговой базы, к которой применяется ставка, предусмотренная п. 1 ст. 284 НК РФ (письма Минфина России от 30.07.2012 N 03-03-10/84, от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366, ФНС России от 16.08.2012 N ЕД-4-3/13610@, письма УФНС по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а), от 21.08.2006 N 20-12/74629, письмо УФНС России по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 21.08.2012 N 04-14/5/10483@).
Вместе с тем данная точка зрения не всегда находила поддержку в судах, что подтверждается материалами судебной практики. В отдельных судебных решениях встречается позиция судей, позволяющая признавать рассматриваемые выплаты дивидендами, даже если их величина непропорциональна доле участия в обществе и, соответственно, облагать всю их сумму с учетом налога на прибыль по льготной ставке. Суды обосновывали свой вывод тем, что в ст. 275 НК РФ дано понятие дивиденда, отличающееся от понятия дивиденда, содержащегося в п. 1 ст. 43 НК РФ. Согласно ст. 275 НК РФ к дивидендам относится доход от долевого участия в деятельности организации, независимо от соотношения (соответствия или несоответствия) доли дохода и доли участия (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2012 N 14АП-8396/11).
Действительно, ранее в ст. 275 НК РФ дивидендами именовались доходы от долевого участия в деятельности организации (редакция, действовавшая с 25.12.2013 по 31.12.2013). Однако указанная статья претерпела изменения, действующая сейчас редакция ст. 275 НК РФ не содержит разъяснения термина "дивиденд", теперь в НК РФ дано одно определение этого понятия (в п. 1 ст. 43 НК РФ).
Таким образом, учитывая изложенное выше мнение официальных органов, полагаем, что при выплате участнику ООО - юридическому лицу дохода в размере, не пропорциональном долям участников, налоговому агенту (ООО) следует в части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений п. 1 ст. 43 НК РФ, удержать налог на прибыль с применением общей ставки 20%. Применение в данном случае льготной ставки в размере 13%, на наш взгляд, с большой долей вероятности приведет к налоговому спору.

Страховые взносы при выплате дивидендов (доходов) физическим лицам

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" (далее - Закон N 212-ФЗ) объектом обложения страховыми взносами признаются, в частности, выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг.
Право на получение дивидендов зависит от участия учредителя в уставном капитале общества, а не от наличия между учредителем и организацией трудовых или гражданско-правовых отношений.
Поскольку выплата дивидендов (доходов) участникам - физическим лицам производится на основании устава и решения общего собрания участников общества (то есть не является выплатой в рамках трудовых отношений или гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг), с дивидендов (доходов), выплачиваемых российской организацией своим участникам - физическим лицам (в том числе являющимся ее работниками), страховые взносы в ПФР, ФСС РФ и ФФОМС не начисляются. На том же основании не облагаются такие выплаты и страховыми взносами на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (п. 1 ст. 5, п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).
Аналогичное мнение выражено Л.А. Котовой, заместителем директора департамента развития социального страхования и государственного обеспечения Минздравсоцразвития в ответе на вопрос, схожий с рассматриваемым*(1).
В письмах ФСС РФ от 18.12.2012 N 15-03-11/08-16893 и от 17.11.2011 N 14-03-11/08-13985 разъясняется, что часть прибыли общества, распределенная участникам общества, в том числе между учредителями, не является выплатой, начисленной в рамках трудовых отношений, и не относится к объекту обложения страховыми взносами как на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, так и на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Однако в приведенных письмах речь идет о пропорциональном распределении прибыли.
Мы полагаем, что риск начисления страховых взносов на сумму, превышающую величину дивидендов, рассчитанную пропорционально исходя из долей участников, появляется, если участник общества является одновременно работником этой организации. Причем он усугубляется, если дивиденды (в том числе и рассчитанные пропорционально долям участников) ему выплачиваются регулярно (каждый квартал, ежемесячно). В этом случае не исключено, что контролирующие органы посчитают выплачиваемые суммы выплатами, связанными с заработной платой, и доначислят на них страховые взносы. О наличии претензий со стороны проверяющих в период применения ЕСН свидетельствуют, например, постановления ФАС Московского округа от 20.07.2009 N КА-А41/6492-09, ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 N Ф07-7163/11 по делу N А21-3113/2010. В отношении начисления страховых взносов в период действия Закона N 212-ФЗ судебной практики нами не обнаружено. Также отсутствуют официальные разъяснения, касающиеся "непропорциональной" выплаты дивидендов. Разумно предположить, что логика проверяющих будет сходна с применяемой в отношении НДФЛ и налога на прибыль.
Если же участник, получающий дивиденды (доходы), не состоит в трудовых отношениях с организацией, начислять взносы не надо в любом случае, независимо от пропорционального или непропорционально распределения прибыли. О том, что различного рода выплаты, получаемые физическими лицами, с которыми организация не состоит в трудовых отношениях и с которыми не заключены гражданско-правовые договоры на выполнение работ, оказание услуг, не являются объектом обложения страховыми взносами, сказано, в частности, в письмах: ПФР и ФСС России от 29.07.2014 NN НП-30-26/9660, 17-03-10/08-2786П, Минтруда России от 18.02.2014 N 17-3/ООГ-82, от 31.10.2014 N 17-3/В-524, от 18.08.2014 N 17-4/В-391, Минздравсоцразвития России от 27.02.2010 N 406-19, ФСС России от 17.11.2011 N 14-03-11/08-13985.

Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
- Энциклопедия решений. НДФЛ с доходов от долевого участия в организации (дивидендов);
- Энциклопедия решений. Учет выплаты дивидендов (доходов участникам общества);
- Энциклопедия решений. Учет распределения чистой прибыли.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Овчинникова Светлана

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член МоАП Мельникова Елена

24 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

*(1) Вопрос: В ООО три учредителя. Один работает ген. директором. По результатам за год они распределяют прибыль, оставшуюся после уплаты налогов, на выдачу "дохода от участия в ООО". В ООО облагаются ли выплаты за счет чистой прибыли страховыми взносами? ("БУХ.1С", N 2, февраль 2012 г.).

Порядок распределения прибыли в ООО регулируется ст. 28, 29 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (далее по тексту ФЗ № 14). Так, сроки выплаты, порядок распределения прибыли и ограничения законодательно определены, однако при определенных условиях по решению участников данный порядок может быть изменен.

Возникновение права участника на получение части прибыли

Итак, ООО имеет право один раз в квартал, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Приказом Минфина России от 28.08.2014 N 84н.

В соответствии с подп. 7 п. 2 ст. 33 ФЗ N 14-ФЗ принятие решений по вопросам распределения прибыли между участниками отнесено законом к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества. Решение собственников о распределении прибыли оформляется протоколом. В случае если общество состоит из единственного участника, то соответствующее решение принимается единолично, оформляется письменно.

В случае, если в общество, состоящее из 2 и более участников, поступило заявление о выходе участника с выплатой последнему действительной стоимости доли и к тому же с требованием выплатить причитающуюся часть прибыли за период участия, необходимо обратить внимание на следующее: ФЗ № 14 не предусматривает момент, на который определяется состав участников общества, имеющих право принимать участие в распределении прибыли, из п. 1 и п. 2 ст. 28 ФЗ № 14 следует, что право на это имеют те лица, которые являются участниками общества на момент принятия соответствующего решения общим собранием участников. Судебная практика также отмечает, что по смыслу приведенных норм закона ФЗ № 14 право на получение распределенной прибыли имеет только то лицо, которое участвовало в ее распределении на общем собрании (Определение ВАС РФ от 8 ноября 2010 г. № ВАС-14288/10). ФЗ № 14 не ставит исполнение обществом обязанности по выплате прибыли, решение о распределении которой между участниками общества принято, в зависимость от того, является ли на момент выплаты лицо по-прежнему участником общества или нет (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03 ноября 2011 г. по делу № А70-6596/2011).

Если общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, требование бывшего участника о выплате дивидендов не может быть удовлетворено, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 28 ФЗ № 14)». Таким образом, если Обществом не было принято решение о распределении прибыли, то законные права вышедшего участника не могут считаться нарушенными. Соответственно, у Общества нет никаких обязательств перед бывшим участником в части выплаты прибыли за какие-либо предыдущие периоды.

Определение размера причитающейся участнику части прибыли общества и срок ее выплаты

Размер выплачиваемой части прибыли определяется пропорционально долям, принадлежащим участникам, если иное не закреплено уставом организации. Так, в соответствии с решением участников, принятым единогласно, в устав могут быть внесены изменения в части определения размера выплачиваемой части прибыли в процентом соотношении, отличном от размера принадлежащей доли.

Выплата части прибыли должна быть осуществлена не позднее 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли , более короткие сроки могут быть определены уставом либо решением участников.

Ограничения при распределении и выплате прибыли участникам ООО

В процессе распределения прибыли выделяют два вида ограничений: запрет на принятие решения участниками ООО о распределении прибыли и запрет на осуществление выплаты части прибыли в соответствии с уже принятым решением (ст. 29 ФЗ № 14).

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли:

- до полной оплаты всего уставного капитала;

- до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества;

- если на момент принятия решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

- если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль:

- если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

- если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

После прекращения указанных обстоятельств распределение прибыли между участниками ООО может осуществляться в общем порядке.

Ведущий юрист-консультант Линии консультаций «Что делать Консалт»

Нормы действующего Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) дают право участникам на получение части чистой прибыли общества. В настоящей статье рассмотрим подробнее механизм реализации этого права.

Порядок распределения чистой прибыли в ООО

Понятия «распределённая чистая прибыль» и «дивиденды» общества, с точки зрения Налогового кодекса РФ, являются синонимами (ч. 1 ст. 43 НК РФ). Согласно ст. 28 Закона об ООО принимать решение о распределении своей чистой прибыли общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Принятие такого решения отнесено законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества (пп. 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). В силу положений п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Между тем уставом общества может быть установлено иное необходимое количество голосов. В обществах, состоящих из одного участника, решение принимается, соответственно, им единолично.

Определение размера самой чистой прибыли, подлежащей распределению между участниками общества, осуществляется до проведения общего собрания. Закон об ООО не устанавливает порядок определения чистой прибыли. Однако в силу аналогии закона в данном случае можно руководствоваться положениями п. 2 ст. 42 федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которым источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения, определяемая по данным бухгалтерской (финансовой) отчётности общества. При определении чистой прибыли на основе бухгалтерской отчётности необходимо руководствоваться планом счетов (Письмо Минфина России от 15.12.2005 № 03-11-04/2/154).

Отметим, что общество вправе распределить чистую прибыль как текущего периода, так и прошлого или даже нескольких прошлых периодов (например, в 2018 году общество может принять решение о распределении чистой прибыли, полученной как в 2017 году, так и в предыдущие годы, если ранее она не была распределена).

Каждый участник общества вправе претендовать на часть чистой прибыли общества, подлежащей распределению, пропорционально его доли в уставном капитале. Положения п. 2 ст. 28 Закона об ООО допускают отступление от принципа пропорциональности. В этом случае иной порядок должен быть обязательно закреплён в уставе общества, причём он может быть установлен как изначально, при создании общества, так и в последующем, путём внесения изменений в устав.

Созыв и проведение общего собрания участников

Созыв и проведение общего собрания участников общества по вопросу распределения чистой прибыли осуществляются в общем порядке, установленном статьями 36, 37 Закона об ООО. Факт принятия решения оформляется протоколом общего собрания и подтверждается нотариусом (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Общество вправе предусмотреть и иной способ подтверждения решения, принятого общим собранием участников общества, и состава участников общества. Перечень таких способов законом не определён, а в п. 3 ст. 67.1 ГК РФ приведены лишь некоторые из них (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения). Конкретный способ может быть прописан в уставе общества или непосредственно в протоколе общего собрания участников. В последнем случае решение о выборе способа принимается только единогласно.

Протокол подписывается председательствующим и секретарём, подшивается в книгу протоколов. В качестве приложений в протокол следует включить бюллетени голосований, а также доказательства соблюдения удостоверяющей процедуры (свидетельство нотариуса, носитель с видеозаписью собрания и иные). Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокол направляется всем участникам общества (п. 6 ст. 37 Закона об ООО).

В обществе, состоящем из одного участника, вместо протокола составляется решение, при этом требования п. 3 ст. 67.1 ГК РФ на такое решение не распространяется, то есть оно составляется в простой письменной форме.Также в данном случае не требуется соблюдать порядок созыва и проведения собрания, который определён статьями 36, 37 Закона об ООО.

О сроках выплаты дивидендов и механизме их выплаты

Итак, как только общим собранием участников общества или его единственным участником принято решение о распределении чистой прибыли, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие денежные суммы. Предельный срок на исполнение такого решения составляет 60 дней со дня его принятия, хотя уставом общества или решением участников может быть установлен меньший срок (п. 3 ст. 28 Закона об ООО).

Порядок выплаты дивидендов устанавливается уставом общества или прописывается непосредственно в протоколе общего собрания участников общества. Законом об ООО не определено, в какой именно форме осуществляется выплата дивидендов. Как показывает судебная практика, помимо денежной формы, дивиденды могут быть выплачены и в неденежной форме, например, путём передачи участникам общества готовой продукции, товаров, а также имущественных прав, подлежащих оценке (см. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 04.04.2012 по делу № А82-11199/2010, Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.03.2011 по делу № А33-11998/2009).

Если объявленные дивиденды не выплачены в установленный срок

Если по истечении срока, установленного Законом об ООО, уставом или решением участников, дивиденды не были выплачены, то участник вправе требовать от общества их выплаты. Срок, в течение которого участник вправе обратиться к обществу с таким требованием, составляет три года после истечения срока выплаты дивидендов, хотя уставом общества может быть установлен более продолжительный срок, который в любом случае не может быть более пяти лет со дня истечения срока выплаты части распределённой прибыли общества.

Пропущенный срок для обращения с требованием о выплате дивидендов восстановлению не подлежит, если только участник общества не смог подать такое требование под влиянием угрозы или насилия. При этом распределённая, но не востребованная участником общества сумма дивидендов по истечении указанного срока подлежит восстановлению в составе нераспределённой прибыли общества (п. 4 ст. 28 Закона об ООО).

«Пропущенный срок для обращения с требованием о выплате дивидендов восстановлению не подлежит, если только участник общества не смог подать такое требование под влиянием угрозы или насилия»

Помимо требования о выплате дивидендов, участник также имеет право на получение от общества процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Это подтверждается судебной практикой (см. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 03.04.2017 № Ф10-979/2017 по делу № А35-4279/2016, Постановление Пятого Арбитражного апелляционного суда от 08.08.2017 по делу № А59-6253/2016).

Стоп-факторы для распределения прибыли и выплаты дивидендов

Законом об ООО установлен перечень случаев, когда общество не только не вправе выплачивать участникам общества дивиденды по принятому решению, но даже не вправе принимать решение о распределении чистой прибыли. Эти случаи перечислены в ст. 29 Закона об ООО. Так, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли до полной оплаты уставного капитала, до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения; если на момент принятия решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения. В последних двух случаях общество не вправе выплачивать дивиденды, несмотря на уже принятое решение.

Немного судебной практики

В завершение расскажем о некоторых судебных актах, которые, по нашему мнению, заслуживают внимания.

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2017 по делу № А41-81216/17. Суть спора заключается в том, что ООО «Париба» обратилось с иском к ООО «Красногорье-ДЭЗ», участником которого является, об обязании провести общее собрание участников общества по вопросам утверждения годовых балансов и распределения чистой прибыли между участниками общества за 2014, 2015 и 2016 годы. Арбитражный суд Московской области исходил из того, что ст. 35 Закона об ООО участнику общества, обладающему в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, предоставлено право требовать проведения внеочередного общего собрания участников. Истец, которому принадлежит 10% доли в уставном капитале ответчика, неоднократно обращался к исполнительному органу общества с требованием о проведении общего собрания по вопросу утверждения годовых отчётов и распределения прибыли. Однако ответчик не провел такое собрание и не предоставил мотивированный отказ в его проведении с предлагаемой повесткой дня. С учётом изложенного исковые требования ООО «Париба» были признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению. С принятым решением согласился суд апелляционной инстанции.

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2018 по делу № А46-16046/2016. Наследница умершего участника ООО обратилась в суд с исковым требованием о взыскании с ответчика распределённой, но не выплаченной прибыли между участниками общества, а также процентов за пользование чужими денежными средствами. Судом установлено, что истец является наследником доли в уставном капитале в размере 21,12%, которая принадлежала умершему до 28.03.2012. Право на наследство подтверждается свидетельством от 17.08.2015. Обществом 22.04.2014 было принято решение о распределении чистой прибыли за 2013 год. Факт невыплаты дивидендов явился основанием для обращения истца в суд. Удовлетворяя исковые требования, Арбитражный суд Омской области исходил из следующего. Согласно положениям ст. 1152 ГК РФ для приобретения наследства наследник должен его принять. Принятое наследство признаётся принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. Уставом общества (ответчика) предусмотрено, что доля в уставном капитале общества переходит к наследникам граждан, являющихся участниками общества, только с согласия всех остальных участников. В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания участников от 26.06.2016 истец включена в состав участников общества с размером доли 21,12% уставного капитала. Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что в результате универсального правопреемства при наследовании истец получила долю в уставном капитале ответчика и право требовать выплаты дивидендов возникло у неё с момента открытия наследства, то есть со дня смерти наследодателя (28.03.2012). Поскольку при рассмотрении дела не были установлены обстоятельства, препятствующие выплате дивидендов за 2013 год, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования истца. Апелляционным судом решение оставлено в силе.

Вопросы налогообложения при выплате дивидендов рассмотрены в статье М.В. Гладковой «Налогообложение и отчётность ООО при выплате дивидендов».

О типичных ошибках учредителей: единоличное управление одного из основателей бизнеса, неограниченная власть гендиректора, оформление компании на доверенное лицо, непропорциональное распределение прибыли

Почти 70% IT-стартапов имеют более одного основателя. На собственные средства основателей созданы около 71% технологических стартапов в России. Таковы результаты исследования «Стартап Барометр 2018», проведенного консалтинговой компанией EY и Фондом развития интернет-инициатив. Аналогичные данные были получены в ходе исследования в 2019 г.

При этом даже когда учредители бизнеса рискуют личными деньгами, далеко не каждый думает о том, как себя обезопасить. Часто бизнес начинают единомышленники, которые надеются на доверительные отношения: «Мы друг другу доверяем», «все делим поровну», «никто никого не обманет» и т.д.

Однако и лучшие друзья не застрахованы от конфликтов. Они перерастают в споры о разделе бизнеса, а иногда и в попытки вывести активы компании и оставить партнеров ни с чем.

И даже когда доверительных отношений между учредителями стартапа нет – начинающие предприниматели все равно порой игнорируют простые правила выстраивания бизнес-отношений, поскольку этот вопрос кажется им несущественным.

В этой статье мы разберем типичные ошибки участников компаний и дадим рекомендации, которые помогут избежать неприятных последствий.

Не оформляйте бизнес на одного партнера

1. Нередко учредителем бизнеса юридически оформляют только одного из основателей. Его партнер не хочет иметь дело с корпоративной работой, голосовать, подписывать документы и доверяет все это более опытному коллеге. В такой ситуации он не является участником ООО и занимается только работой над проектами в рамках трудового договора. С первым участником у него устная договоренность: «Твою прибыль мы делим пополам».

Однако при возникновении конфликта «официальный» учредитель окажется в сильной позиции, а у его партнера просто не будет рычагов давления. Если учредитель решит не делиться прибылью, он это сделает, и закон будет на его стороне.

2. Часто бизнес регистрируют на индивидуального предпринимателя. В таком случае «коллективное» управление вообще невозможно: у ИП не может быть участников – только работники. ИП будет являться единственным владельцем бизнеса.

Пример из личной практики

Наш клиент – разработчик ПО и его партнер решили открыть стартап в одном из регионов России. Устно договорились, что партнер вкладывает деньги и регистрирует на себя ООО, а наш клиент дописывает программный код и при этом будет значиться в качестве работника ООО. Прибыль решили делить поровну: партнер получал ее через дивиденды, а разработчик – через зарплату.

Спустя два года компания существенно выросла. Наш клиент стал подозревать партнера в сокрытии реальных размеров прибыли. Позже подозрения оправдались, и между бывшими друзьями возник конфликт. Наш клиент оказался на грани увольнения и мог потерять все, во что вкладывался последние годы, поскольку у него не было прав участника и доли в компании.

Мы изучили ситуацию и обнаружили, что разработанное клиентом ПО не было надлежащим образом передано обществу. Это позволило решить конфликт мирно в ходе переговоров: клиент был зарегистрирован в качестве участника ООО.

(Ошибки при оформлении интеллектуальных прав на разработки обычно приводят к корпоративным конфликтам, судебным спорам и потере права на ПО. Как разработчикам и IT-компаниям защитить свои права – читайте в статье «Советы по защите исключительных прав на программное обеспечение».)

Как себя обезопасить?

Избегайте устных договоренностей. Если планируете быть полноценным собственником бизнеса, то обязательно зарегистрируйтесь в качестве участника ООО. Только в этом случае вы гарантированно будете обладать правом на получение прибыли и сможете влиять на процессы, происходящие в компании.

Обеспечьте себе возможность получать отчет о деятельности компании

Участник независимо от размера его доли должен иметь полное представление о том, что происходит в компании. Обычно в уставах ООО содержится стандартная формулировка: «Участник имеет право на получение отчета о деятельности общества». Но на практике она может породить проблемы.

Пример из личной практики

У нашего клиента была доля в ООО в размере 30%. Возник конфликт с двумя другими участниками, один из которых одновременно занимал должность генерального директора. Клиента смущала текущая деятельность ООО и заключаемые сделки, которые могли привести компанию к банкротству.

Он обратился с запросом о предоставлении ему внутренних документов ООО и отчетов о хозяйственной деятельности компании. Однако гендиректор ему отказал, сославшись на положения устава, согласно которым такие документы могли предоставляться только на ежегодном собрании участников ООО. Клиент был не готов к длительным судебным тяжбам и покинул ООО, продав свою долю оставшимся участникам.

Как себя обезопасить?

Подробно прописывайте в уставе ООО, в каких случаях, в какие сроки и в каком порядке документы должны быть предоставлены участнику по его запросу.

Не наделяйте генерального директора неограниченной властью

Гендиректор действует от имени ООО без доверенности и осуществляет руководство его текущей деятельностью (п. 4 ст. 32 Закона об ООО). Он созывает общие собрания участников, подписывает договоры, принимает на работу сотрудников и назначает им зарплату, несет ответственность за уплату налогов и бухучет, отвечает за сохранность документов и т.д.

Участники общества могут наделить директора любыми полномочиями по своему усмотрению, кроме тех, что отнесены законом к их исключительной компетенции (например, нельзя передать директору решение вопросов о распределении прибыли общества). Но если полномочия гендиректора не ограничены, это может привести к злоупотреблениям с его стороны. Фактически он может причинить ущерб всем участникам.

Пример из судебной практики 1

Общество обратилось в суд с иском о взыскании с бывшего генерального директора убытков, причиненных компании на сумму более 43 млн руб.

В суде было доказано, что действия директора противоречили интересам общества:

он без согласия участника общества одновременно работал генеральным директором в двух других организациях;
переманивал клиентов общества в пользу собственных компаний;
использовал работников общества в личных интересах;
заключал заведомо невыгодные для общества сделки.

Пример из личной практики

Крупная региональная IT-компания обратилась к нам за помощью по вопросу взыскания с бывшего генерального директора ущерба в размере более 8 млн руб. В ходе аудиторской проверки было обнаружено, что директор заключил несколько договоров и впоследствии подписал к ним закрывающие документы. Согласно этим договорам компании якобы были оказаны услуги по проведению корпоративов. Гендиректор не смог объяснить, почему деньги были перечислены за неоказанные услуги.

Такая ситуация оказалась возможной, поскольку устав компании не предусматривал ограничений для заключения договоров.

Спор удалось решить на стадии досудебного урегулирования спора. Гендиректор согласился погасить сумму причиненного ущерба, не доводя дело до суда.

(Как урегулировать конфликт с помощью примирительных процедур – читайте в статье «Медиация: разрешаем споры без суда».)

Как себя обезопасить?

Не назначайте гендиректором одного из участников общества. Это позволит уменьшить вероятность злоупотребления им своими полномочиями, например сговора с другими участниками.
Независимо от того, кто будет генеральным директором, разумно подумать об ограничении его полномочий. Гендиректор выполняет функции, которые законом или уставом общества не относятся к компетенции других органов управления. Поэтому ограничить можно любые из них, например полномочия при заключении сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО). Для этого достаточно прописать в уставе ООО необходимость согласовывать свои решения с общим собранием участников.

Запрет на заключение сделок свыше определенной суммы: «Генеральный директор вправе самостоятельно заключать сделки на сумму не более 200 тыс. руб. Сделки на сумму более 200 тыс. руб. должны заключаться только с согласия общего собрания участников ООО».

Запрет заключать определенные сделки: «Генеральный директор не вправе без согласия общего собрания участников ООО заключать договоры займа (кредита) и поручительства».

Можно комбинировать такие оговорки и одновременно предусмотреть ограничения на конкретные договоры по конкретным суммам. Общее правило одно: формулировки должны быть максимально четкими.

Не распределяйте прибыль непропорционально долям участников

Прибыль между участниками ООО распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества согласно п. 2 ст. 28 Закона об ООО. В этой же статье сказано, что общество может установить иной порядок распределения прибыли.

Вместе с тем далеко не все осознают возможные последствия непропорционального распределения прибыли. Нужно иметь в виду: дивиденды – это сумма, которая пропорциональна доле участника. Все остальное – не дивиденды, а доходы, которые облагаются налогом на прибыль по ставке 20% (п. 1 ст. 284 НК РФ) и НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ) 2 .

Например, у стартапа два участника. Каждый имеет долю в уставном капитале в размере 50%. По итогам года прибыль компании составила 10 млн руб. Каждый должен получить по 5 млн руб., так как доли их равны. Однако участники подписали корпоративное соглашение о том, что один получает 70% прибыли, а другой – 30% (непропорциональное распределение). То есть первому участнику досталось 7 млн руб. И он будет обязан уплатить налоги по ставке 20% и 13% на сумму, которая превышает 5 млн руб. За дополнительные 2 млн руб. участник уплатит налогов на сумму 660 тыс. руб.

Пример из личной практики

К нам обратилось ООО с просьбой проверить законность доначисления налога на прибыль и пени. В обществе было четыре участника. Их доли в уставном капитале ООО составляли 45%, 30%, 15% и 10%.

После проверки налоговый орган обнаружил, что, несмотря на положение устава о распределении прибыли пропорционально долям каждого участника, фактически распределение производилось поровну между всеми участниками. Таким образом, действия налоговой инспекции соответствовали закону. Компании пришлось переплатить более 1 млн руб. налогов.

Не оформляйте бизнес на родственников и друзей

Еще встречаются случаи, когда бизнес оформляется на доверенных лиц – родственников или друзей. Обычно это происходит, когда учредители не хотят значиться в качестве владельцев бизнеса. Из-за этого корпоративные отношения усложняются и становятся зависимыми от личных отношений с родственниками. Кроме того, возникает риск привлечения к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 173.1 УК РФ (образование или реорганизация компании через подставных лиц). Наказанием может стать штраф до 300 тыс. руб. или лишение свободы на срок до 3 лет.

Пример из личной практики

Гражданин, ожидая скорого развода с супругой, решил подстраховаться и оформил своего брата в качестве единственного участника ООО и гендиректора. Впоследствии отношения между братьями ухудшились. После очередной ссоры владелец ООО, на кого была зарегистрирована компания, обратился к юристам, которые помогли ему ликвидировать организацию. А затем он еще и клиентскую базу ООО передал конкурентам.

Как себя обезопасить?

Бизнес следует регистрировать себя. Добавить здесь нечего.

Позаботьтесь о том, чтобы вы могли принимать участие в управлении компанией, даже если вы миноритарный участник

Миноритарные участники обладают наименьшей долей в обществе, и потому они менее защищены в случае корпоративных конфликтов. Тем не менее такой участник может влиять на дела компании.

Пример из личной практики

Два партнера создали ООО. Одному участнику принадлежали 60% доли в уставном капитале, а другому – 40%. К нам за консультацией обратился участник с меньшей долей. Он был недоволен тем, что основные решения о деятельности и развитии компании принимаются с его формальным участием. Фактически все решал его партнер. Он это и предусмотрел: для утверждения решения, согласно уставу ООО, достаточно было простого большинства голосов.

Наш клиент ошибочно полагал, что в законодательстве на этот случай должен быть защитный механизм для участников, владеющих наименьшей долей в уставном капитале.

Как себя обезопасить?

Миноритарный участник может настаивать на включении в устав положения о том, что одобрение определенных сделок или назначение генерального директора происходит единогласно. В таком случае он может заблокировать отдельные решения.

Аналогичные условия можно предусмотреть в корпоративном договоре между участниками общества (ст. 67.2 ГК РФ). В нем стороны обязуются осуществлять свои права в установленном порядке или даже отказываться от их применения. Например, в договор можно включить положение о голосовании определенным образом на общем собрании участников.

В корпоративном договоре можно предусмотреть ответственность участников, например в виде штрафа, за нарушение предусмотренных в нем положений. Это будет дополнительным стимулом его соблюдать.

Рассмотрим такую ситуацию на примере из судебной практики. Участники общества заключили корпоративное соглашение и договорились о порядке голосования на общем собрании участников общества. За нарушение этого порядка в договоре была предусмотрена штрафная неустойка в размере 5 млн руб. Эта сумма и была взыскана с участников-ответчиков. Данное решение они пытались обжаловать в Верховном Суде РФ. Но Суд не нашел оснований для передачи жалобы на рассмотрение и поддержал выводы судов нижестоящих инстанций 3 .

Однако нужно сделать оговорку: нельзя исключать риск снижения размера такого штрафа в суде на основании ст. 333 ГК РФ.

1 Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 марта 2016 г. № Ф03-566/2016.

2 Письмо Минфина России от 30 июля 2012 г. № 03-03-10/84; Письмо Минфина России от 11 ноября 2005 г. № 03-05-01-04/353.

3 Определение Верховного Суда РФ от 3 октября 2016 г. № 304-ЭС16-11978 по делу № А45-12277/2015.

18 марта 2021

Как рассчитать и выплатить дивиденды: ликбез для директора

Менеджер МСФО в ООО «Эм Эм Эс Коммьюникейшнз» (входит в рекламный холдинг Publicis Russia)

Что такое дивиденды и кому они полагаются

Дивиденды — это часть чистой прибыли, распределяемая между акционерами или учредителями ежегодно. Их могут выплачивать компании, являющиеся акционерными обществами (далее — АО), или общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО).

Акционерные общества распределяют чистую прибыль между своими акционерами, исходя из типа и количества акций, которыми те владеют. Общества с ограниченной ответственной будут производить выплаты пропорционально вкладам участников в уставной капитал организации.

Чтобы получать дивиденды в ООО, необходимо быть одним из его учредителей. Всего их может быть от 1 до 50 человек. Если учредителей больше 50, тогда предприятию потребуется реорганизация в АО.

Для получения выплат в АО есть 2 варианта — или быть учредителем компании или купить ее акции. Акционерные общества бывают публичными (ПАО) — их акции торгуются на фондовых биржах, и непубличными (НАО) — их акции можно купить на специальных ОТС-площадках, где совершаются внебиржевые сделки. И те, и другие могут выплачивать дивиденды.

Какие бывают типы акций

Какие бывают типы акций в ПАО:

Привилегированные — не дают право на голосование, но по ним всегда выплачиваются дивиденды. Этот тип акций наиболее интересен акционерам. Выплата по привилегированным акциям иногда происходит из специального фонда, сформированного именно для этих целей.
Обыкновенные — дают право акционеру участвовать в голосовании, но дивидендов по ним может и не быть. Эти акции, как правило, являются предметом интереса тех, кто занимается торгами на рынке, так как цены на эти акции меняются часто за счет спекуляций на бирже.

Акции ПАО можно купить на бирже. На каждой бирже торгуется определенный список акций. В России есть две биржи — Московская и Санкт-Петербургская. На Московской бирже оборачиваются только акции российских компаний, а на Санкт-Петербургской еще и акции иностранных организаций.

Причем, чтобы получить дивиденды, не обязательно является владельцем акции целый год, можно за несколько дней до даты отсечки купить акции, и получить по ним дивиденды. Но надо учитывать, что на бирже действует режим Т+2, это означает, что, купив акцию сегодня, ее владельцем вы станете только через два дня.

Как часто выплачивают дивиденды

По закону компания на выбор может платить дивиденды — ежеквартально, каждые полгода, ежегодно. Чтобы понять, как компания решит проводить выплаты, следует смотреть ее дивидендную политику.

Предположения по выплатам из чистой прибыли акционеры начинают строить, как правило, после публикации отчетности компании за третий квартал, так как по результатам этого периода становится примерно понятно, как компания закончит год. Дивидендная политика предприятия содержит указание по срокам уплаты дивидендов. Прогнозные значения выплат на акцию публикуют дивидендные календари. На собрании акционеров принимается решение о сумме выплаты. После этого на определенную дату, называемую датой отсечки, устанавливается список владельцев акций, которым будут причитаться выплаты.

Формула расчета дивидендов

Формулу для расчета дивидендов (Д) по каждому участнику можно описать так:

Дивиденды участнику = Сумма чистой прибыли, направленная на выплату дивидендов х Процентная доля участника в уставном капитале

Стоит отметить, что если предприятие решит распределить прибыль между акционерами непропорционально доле их участия в капитале компании, то его ожидает спор с налоговой инспекцией. Ведь по определению Налогового кодекса, дивидендами признается доход, начисленный пропорционально доле участников в капитале организации. Непропорционально распределенные выплаты будут признаны налоговиками иным доходом и по ним будут доначислены налоги.

Сроки выплаты дивидендов

Законодательно также установлены сроки выплат акционерам / учредителям, где дата отсчета — это дата принятия решения о выплате:

1) в АО — 10 рабочих дней для номинальных держателей и доверительных управляющий и 25 рабочих дней для всех остальных акционеров с даты принятия решения,

2) в ООО — до 60 календарных дней с даты принятия решения.

Дивидендный доход по привилегированным акциям выплачивается в первую очередь и процент выплат по ним прописан на уровне уставе организации, этот процент не зависит от решения, принятого на Совете директоров по выплатам акционеров.

Есть такое понятие дивидендная доходность — это отношение дивидендной выплаты по одной акции к ее рыночной стоимости. Дивидендная доходность дает представление о доходе, который может приносить акция. В России этот процент равен 5-8%. Дивидендная доходность российских предприятий одна и самых высоких в мире, что объясняется высокими политическими рисками. Россия относится к развивающимся рынкам. Для сравнения в Мексике, которая также относится к развивающимся рынкам, средняя дивидендная доходность составляет 5%. По развитым рынкам, например, США, доходность 3-4% считается стандартной.

Как рассчитывается прибыль для дивидендов

Как уже упоминалось выше, дивиденды выплачиваются из чистой прибыли. Так, чистая прибыль для предприятия, находящегося на основной системе налогообложения, будет составлять чистую прибыль по году за вычетом налога на прибыль.

Если организация работает по УСН, ЕСХН, ЕНВД, то есть использует специальные налоговые режимы, тогда чистой прибылью будет считатьcz прибыль, оставшаяся после уплаты в бюджет иных налогов по этим режимам.

Размер чистой прибыль предприятия можно посмотреть в ее Отчете о прибылях и убытках.

Если по итогу года в компании имеется убыток, тогда снований распределять чистую прибыль между участниками нет. Но встречаются ситуации, когда за промежуточные итоги (квартал, полугодие, 9 месяцев) компания осуществляла выплаты из прибыли, а по итогам годы был получен убыток. Тогда налоговая может посчитать платежи акционерам, как прочий доход. и предприятию потребуется скорректировать декларацию по налогу на прибыль, исключив из нее статью дивидендных выплат. Так как данные выплаты акционерам будут считаться безвозмездно переданным им имуществом.

Как на распределение чистой прибыли влияют чистые активы

Распределение чистой прибыли напрямую зависит от величины чистых активов (ЧА). Разберемся далее почему. Итак, компания сдала отчетность по году, учредители ждут распределения полученной чистой прибыли. На законодательном уровне такие выплаты запрещены, если после этого величина чистых активов организации станет меньше суммы уставного капитала и резервного фонда (эти данные можно посмотреть в балансе компании по разделу пассивов).

По величине чистых активов можно понять текущие финансовое состояние предприятия, а именно — чего у него больше имущества, требований или долгов, обязательств. Чистые активы — это те средства, которые будет иметь предприятия после того, как проведет расчеты со всеми своим кредиторами, чем больше размер чистых активов компании, тем более финансово устойчивой она считается.

Размер ЧА можно посчитать используя представленную ниже формулу (данные берутся из Бухгалтерского баланса предприятия):

Чистые активы = (Внеоборотные активы + Оборотные активы) - (Долгосрочные обязательства + Краткосрочные обязательства)

По формуле можно понять, что чистые активы и собственный капитал организации — это почти одно и тоже.

Величину чистых активов можно посмотреть в 3 разделе Отчета об изменении капитала, который является составной частью годовой отчетности.

После сдачи отчетности следует сравнить величину чистых активов и уставного капитала. Если в течение трех лет величина чистых активов будет меньше величины уставного капитала, необходимо уменьшить размер уставного капитала предприятия.

Налоговики также следят за размером чистых активов и могут потребовать пояснений, если у них возникнут вопросы. Компания может подлежать принудительной ликвидации на основании судебного запроса со стороны налоговых органов, если размер чистых активов имеет отрицательное значение на протяжении 2 лет и более.

Выходов тут может быть два — или сократить размер уставного капитала или увеличить сумму чистых активов.

Как увеличить чистые активы

Способами увеличить величину чистых активов могут быть:

проведение переоценки основных средств и нематериальных активов (имеет смысл делать, если по результатам переоценки стоимость их вырастет);
проанализировать кредиторскую задолженность по срокам исковой давности, возможно, часть суммы можно будет списать;
3) увеличить уставной капитал компании за счет дополнительных вкладов участников (если это ООО); если АО — как вариант возможно увеличение номинальной стоимость акций или их дополнительная эмиссия.

Таким образом, если после принятия решения о выплате определенной суммы в качестве дивидендов, величина чистых активов станет меньше уставного капитала, распределять прибыль в таком объеме нельзя. Размер выделяемой на распределение прибыли следует уменьшить, чтобы соотношение величины чистых активов и уставного капитала, требуемое по закону, выполнялось.

Какие есть формы выплаты дивидендов

Дивиденды могут быть выплачены наличными деньгами, безналичным переводом или имуществом. Рекомендуется в протоколе о решении по выплате установить, в какой форме это произойдет, чтобы избежать претензий со стороны учредителей.

Так, для некоторых участников может быть принципиально получение выплат наличными.

Заметим, что 2020 года запрещено осуществлять выплаты дивидендов за счет находящейся в кассе выручки. Следует отвезти эту выручку в банк, положить на расчетный счет компании, а потом снова получить по кассовому ордеру уже с целью выплаты акционерам.

Если рассматривать вариант распределения прибыли за счет имущества компании, это может быть сделано сырьем, ценными бумагами, продукцией и прочим. Но важно, что выдаваемое имущество должно находиться на балансе компании.

Однако этот способ является сложным и дорогим с точки зрения обложения налогами. Ведь при передаче имущества происходит реализация, и организации, находящиеся на ОСНО, в таком случае будут обязаны заплатить НДС и налог на прибыль, а те, кто на УСН — заплатят налог на УСН. Труднее дело будет обстоять с теми, кто на ЕНВД — ведь ЕНВД применяется к определенным видам деятельности, куда не входит вариант с выдачей дивидендов в натуральной форме. Поэтому предприятию на ЕНВД нужно будет заплатить налоги по УСН, при этом, скорее всего разрешения на применение УСН у него не будет, соответственно налогообложение распределения чистой прибыли будет проходить по ОСНО, а это снова значит оплату НДС и налога на прибыль.

Практика распределения прибыли предприятия посредством имущества сложна, поэтому перед использованием такого варианта следует проконсультироваться с бухгалтерами и оценить размер дополнительно уплачиваемых налогов.

Самым оптимальным является безналичный перевод денег, причитающихся акционерам.

Налоги, выплачиваемые с дивидендов

Налоги, которые придется заплатить с дивидендов, будут зависеть от того, кому эти выплаты пойдут. Так, если владелец акций — физическое лицо, то налог составит 13%, но если размер выплаты будет превышать 5 000 000 рублей, тогда ставка налогообложения поднимется до 15%. Если это физическое лицо — нерезидент, тогда ему тоже придется заплатить 15%.

Когда акционером выступает юридическое лицо, уплачивается налог на прибыль по ставке 13%, если получатель российская компания; 15% — для иностранных организаций.

Стоит отметить, что акционер получает выплаты уже с учетом уплаченных налогов, так как налоги по закону обязано уплатить в бюджет государства именно предприятие, распределяющее дивиденды.

Как уменьшить налоговую нагрузку с помощью дивидендов

Сократить налоговую нагрузку можно в нескольких ситуациях:

I) Выплаты могут помочь предприятию сэкономить на социальных взносах. Если акционеры компании являются еще и ее сотрудниками, тогда часть дохода им можно выплачивать дивидендами. Экономия будет состоять в том, что такие выплаты не облагается социальным взносами, а только подоходным налогом по ставке 13%.

Также бывают случаи, когда сотрудники компании намеренно вводятся в состав акционеров. Компания ежеквартально распределяет прибыль между ее участниками, при этом работники получают основной свой доход посредством дивидендов, а не зарплаты. Но у этой схемы есть определенные недостатки:

компания обязательно должна иметь прибыль по итогам квартала;
надо следить за величиной чистых активов;
3) прибыль должна распределять пропорционально доле акционеров, как уже говорилось выше;
возможны подозрения со стороны налоговых органов в получении необоснованной налоговой выгоды за счет неуплаты социальных взносов. Однако для этого налоговые органы должны доказать, что заработная плата выплачивается сотрудникам под видом распределения чистой прибыли;
сотрудник может претендовать на часть активов компании, когда решит ее покинуть.

Поэтому есть общие рекомендации — привлекать сотрудников к участию в капитале фирмы, это повысит их уровень ответственности, но степень их участия в капитале не должна быть значительной.

Также стоит отметить, что при расчете НДФЛ на сумму дивидендов, его нельзя уменьшить на стандартные и прочие налоговые вычеты.

II) Если производить оплату дивидендов иностранному предприятию, которое зарегистрировано в странах с низким налогообложением.

Так, по Налоговому кодексу, если российская компания выплачивает дивиденды иностранной организации, то ставка налога при этом будет 15%. Но если между Россией и страной, резидентом которой является иностранная компания, подписан договор об избежании двойного налогообложения, то в таких случаях часть чистой прибыли, выплаченная иностранной организации, будут облагаться пониженной ставкой.

Например, если российская компания осуществляет выплаты компании, зарегистрированной на Кипре, то ставка будет 5%; если эта компания вложила в российскую компанию не менее 100 000 долларов США, во всех остальных случаях ставка будет 10%. Возникающие налоги здесь можно сократить, если использовать компания на Кипре как оффшор.

III) Ставка дивидендов может быть равна 0%, если компания, получающая дивиденды, владеет 50% уставного капитала и более на протяжении не меньше, чем 365 дней, до принятия решения об их выплате.

Как выплачиваются дивиденды при УСН и ЕНВД

Компания, использующая УСН и ЕНВД, должна начислить дивиденды пропорционально доле каждого участника. Их выплата идет уже с вычетом налогов. Если перечисления будут идти другой организации, то, независимо от применяемой этой организацией формы налогообложения (ОСНО, УНС, ЕНВД), с начисленных дивидендов необходимо удержать налог на прибыль в размере 13% для резидентов и 15% для нерезидентов. Если перечисления будут сделаны физическому лицу или индивидуальному предпринимателю, то при оплате удерживается НДФЛ в размере 13%.

Когда нельзя выплачивать дивиденды

Основным мотивом работы компании является получение прибыли, которая в дальнейшем будет распределена между участники. Но есть ряд ситуаций, когда распределение прибыли лучше отложить на будущее, рассмотрим их:

когда уставной капитал компании не оплачен полностью кем-либо из участников;
у компании есть убыток по итогу отчетного года;
чистые активы компании станут меньше уставного капитала после выплаты дивидендов;
у компании есть признаки банкротства;
выплата ухудшит платежеспособность предприятия.

Эти ограничения действую с целью поддержки компании на должном финансовом уровне.

Выводы

Дивиденды являются источником распределения прибыли между учредителями. Но также могут быть использованы как инструмент налоговой оптимизации — ведь выплата дивидендов не облагается социальными страховыми взносами (их ставка составляет от 30% до 10% и является кумулятивной). Дивиденды могут получать, как физические, так и юридические лица. Важно исполнять требования по выплате дивидендов, чтобы не нарушить финансовое положение компании.

Читайте также: