Налоговая ответственность за незаконное предпринимательство
Опубликовано: 21.09.2024
Незаконное предпринимательство: кого штрафуют и как находят нарушения
Бизнес и самозанятость нужно регистрировать. Даже если скромный доход или совсем нет прибыли. Даже если это просто хобби — не столько ради денег, сколько для души. Всё, что попадает под понятие «предпринимательская деятельность» будет законным только после регистрации в налоговом органе. Иначе — административный штраф, а то и уголовная ответственность, не считая взыскания налогов.
Законное и незаконное предпринимательство
Распространено мнение, что незаконное предпринимательство — это когда получаешь доход и не платишь налоги. На самом деле это не совсем так. Незаконное предпринимательство — это когда человек работает самостоятельно с целью систематического получения дохода, но не регистрируется и не получает необходимые лицензии — абз. 3 ч.1 ст. 2 ГК РФ и ст. 14.1 КоАП РФ.
Вот два примера, которые помогут разобраться:
Девушка делает маникюр и стрижки на дому. С доходов она перечисляет налоговой 13%. Несмотря на уплату налогов, она всё равно нарушает закон. По факту деятельность предпринимательская, значит нужна регистрация в качестве предпринимателя и оплата налогов по правилам для бизнеса.
Мужчина увлекается созданием мебели. Он сделал несколько шкафов и столов для знакомых, разместил свои работы в социальных сетях и рассказал, что принимает заказы. Он уже стремится получить прибыль. Если налоговая докажет, что систематически, то оштрафует. Другой вопрос — должен ли он заплатить налоги. Неуплата налогов — отдельное нарушение.
Не составляет труда установить отсутствие регистрации или лицензии. Либо они есть, либо нет. Но вот доказать, что деятельность является именно предпринимательской — не всегда просто. Основная сложность — подтвердить нацеленность на систематическое (!) получение прибыли. В законах определения этой характеристики нет, поэтому приходится обращаться к судебной практике.
Как налоговая признаёт предпринимательство незаконным
Ключевые моменты судебной практики по делам о незаконном предпринимательстве рассмотрены в Письме ФНС от 07.05.2019 № СА-4-7/8614. Оно содержит и позицию ФНС по отдельным спорным вопросам.
Что важно знать:
Налоговая должна доказать, что человек занимается предпринимательской деятельностью. Без доказательства штрафовать нельзя.
Признаки предпринимательской деятельности — длительность, систематичность и массовость сделок. Ещё характерны:
учёт операций, даже если в «блокнотике»;
устойчивая связь с клиентами и контрагентами, например, заключение договоров;
приобретение имущества для получения прибыли, например, если квартира завалена трубами на продажу.
Цель систематического получения прибыли доказывают показания контрагентов, документы, выписки по счетам, размещение рекламы, выставление образцов и предложение купить. Обычно человек активно стремится к систематической прибыли, а не получает пассивный доход.
Отсутствие прибыли не превращает предпринимательскую деятельность в «непредпринимательскую».
Как выявляют нарушения
Выявление незаконных предпринимателей ещё не приобрело массового характера. Как правило, речь идёт только о единичных случаях привлечения к ответственности.
Обычно под прицел ФНС попадают люди, которые имеют слишком большие обороты, кладут на счёт и снимают с него подозрительно много денег и получают переводы от большого количества людей. Особенно заметно — когда незаконный предприниматель не получает официального заработка.
Налоговиков, как правило, не особо интересуют факты мелкого (бытового) незаконного предпринимательства. Их интересует неуплата налогов. Поэтому, в какой-то мере, спасает регулярная и честная уплата НДФЛ. Но иногда сверху спускают указание — выявить незаконное предпринимательство. В этом случае подключают все доступные механизмы, чтобы набрать нужное количество правонарушений.
Всё легко выявляется:
опросами, встречными проверками клиентов и контрагентов;
анализом активностей по информационным базам и реестрам;
запросами выписок из банковских счетов;
контрольными закупками (двух будет достаточно, а иногда хватает и одной);
рейдами, в том числе с привлечением сотрудников полиции;
налогово-полицейскими оперативно-розыскными мероприятиями.
Простая онлайн-бухгалтерия для начинающих
Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам — и не потребует от вас специальных знаний.
Что грозит за незаконное предпринимательство
Если доказанный размер дохода не превысит 2,25 млн рублей, за незаконное предпринимательство привлекают к административной ответственности. В обратном случае — к уголовной.
Административная ответственность наступает по ст. 14.1 КоАП РФ:
нет регистрации — штраф в размере 500-1000 рублей;
нет лицензии — штраф в размере 2-2,5 тыс. рублей (граждане) или 40-50 тыс. рублей (юридические лица).
Штрафные санкции небольшие. Но основная опасность — налоги, которые насчитают за период незаконной предпринимательской деятельности. Если предприниматель не согласен с начислениями, уже не налоговая должна доказывать свою правоту, а предприниматель — неправоту налоговой.
Что делать, если решился регистрировать ИП
Часто ИП регистрируют не потому, что боятся штрафов, а потому что так удобнее. В любом случае, к регистрации нужно подготовиться. Самый простой способ — пройти наш бесплатный курс молодого ИП. За 11 уроков по 5-10 минут вы узнаете, как выбрать лучший способ открыть ИП, что необходимо сделать сразу после регистрации, как оформлять документы по сделкам и получать официальные доходы, а ещё — как платить налоги и что делать при проверках.
«Клерк» Рубрика Индивидуальный предприниматель
Иногда у граждан возникает вопрос: как налоговая служба узнает, что я занимаюсь предпринимательской деятельностью, и что мне за это будет?
Существует письмо Федеральной налоговой службы от 7 мая 2019 года № СА-4-7/8614, этим письмом ФНС доводит до нижестоящих налоговых органов судебную практику, связанную с переквалификацией деятельности физических лиц в предпринимательскую деятельность в целях налогообложения, и призывает налоговые органы учитывать сложившуюся судебную практику.
Сила акцента
Именно в этом определении есть важный момент:
Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства РФ, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.
Это означает, что если налоговая примет решение, что физическое лицо осуществляло предпринимательскую деятельность, то налоги с дохода от этой деятельности будут рассчитаны как с ИП, а так как это лицо в качестве ИП не регистрировалось, а соответственно и не подавало заявление на льготный режим налогообложения, то в этой ситуации будет применена общая система налогообложения, а это значит 13% НДФЛ и 20 % НДС.
Важно также отметить тезис из этого письма:
Имущество физлица юридически не разграничено на имущество, используемое в предпринимательской деятельности и используемое в личных целях. При получении физлицом доходов от деятельности, не относимой им к предпринимательской, но подлежащей квалификации в качестве таковой, на указанное лицо будет распространяться соответствующий режим налогообложения, установленный НК РФ для ИП/Как отмечает Верховный суд РФ, направленность действий гражданина на систематическое получение прибыли состоит в активных действиях, вовлечении соответствующих ресурсов, оборудования, рабочей силы, технологии, сырья, материалов энергии, информационных ресурсов и так далее, нацеленности произведенных затрат на получение положительного финансового результата.
Признаки предпринимательской деятельности
Во-первых, изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации.
Во-вторых, хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок.
В-третьих, взаимосвязанность всех сделок, совершаемых гражданином в определенный период времени.
И четвертое — устойчивые связи с продавцами, покупателями и прочими контрагентами.
Доказательствами осуществления предпринимательской деятельности будут являться показания лиц, купивших у вас товар, работу или услугу, выписки из банковских счетов, а также все виды рекламных объявлений.
Важно отметить, что отсутствие прибыли не является доказательством того, что предпринимательской деятельности не было, так как извлечение прибыли — это цель предпринимательской деятельности, а не её обязательный результат.Санкции
Предпринимательская деятельность без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 2 лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо арестом на срок до 6 месяцев (ст. 171 УК РФ).
На основании письма ФНС № СА-4-7/8614 можно сделать выводы, что если вы физическое лицо и занимаетесь деятельностью, которую ФНС может квалифицировать как предпринимательскую, то не стоит дожидаться, пока это сделает налоговая, а лучше самостоятельно зарегистрироваться в качестве ИП и подать заявление на льготный режим налогообложения, либо же зарегистрироваться в качестве налогоплательщика налога на профессиональный доход и стать самозанятым.
Если вы занимаетесь коммерческой деятельностью, регистрация в налоговой инспекции обязательна. Вы можете зарегистрироватся как индивидуальный предприниматель или как самозанятый. В противном случае, возможен штраф или ответственность, вплоть до уголовной, за незаконную предпринимательскую деятельность.
Если вы решили сэкономить на налогах, можете работать без регистрации ИП, в качестве самозанятого. В 2021 году эта система работает уже в 19 регионах РФ. Вести бизнес без ИП, как самозанятый вы должны в одиночку, без наемных сотрудников. Самозанятым можно встать на налоговый учет по упрощенной схеме, без получения свидетельства о государственной регистрации.
1. Незаконная предпринимательская деятельность
Предпринимательская деятельность — деятельность, которая отвечает хотя бы одной из характеристик:
- систематическое получение дохода от продажи товаров или услуг, выполнения работ, использования имущества;
- регулярность сделок, при этом частные случаи получения дохода не являются предпринимательством;
- самостоятельность ведения деятельности, без контроля руководителя;
- работа на свой риск, который связан с получением убытка и потерей всего имущества.
Если ваша деятельность соответствует хотя бы одному из указанных признаков, она является предпринимательской.
Деятельность будет незаконной, если вы осуществляете ее:
- без государственной регистрации;
- без лицензии, если бизнес подпадает под лицензирование;
- с нарушением правил регистрации;
- при предоставлении ложных данных при регистрации.
За незаконное предпринимательство вы можете получить штраф или вас привлекут к уголовной ответственности.
2. Штрафы за деятельность без регистрации ИП в 2021 году
Ответственность за ведение незаконного предпринимательства может быть 3-х видов:
- Налоговая. Налоговое законодательство не предусматривает ответственности за незаконное предпринимательство, но может привлечь к штрафам:
- за неуплату налога — 20% от суммы неуплаченных налогов. Если будет доказано, что вы уклонялись от уплаты осознанно, тогда штраф составит 40% от суммы неуплаченных взносов.
- за не постановку на учет — 10 000 рублей, а за ведение деятельности предпринимателем без постановки на учет, штраф составит 10% от полученных доходов (но не менее 40 000 руб.)
- Административная:
- ведение деятельности без регистрации ИП — штраф от 500 до 2000 рублей,
- деятельность без лицензии, когда она нужна — штраф от 2000 до 2500 рублей.
- Уголовная, но привлечь к ней могут, если доказанный доход от нелегального бизнеса был получен в крупном размере, а это более 2,25 миллиона рублей. В данном случае вас могут привлечь к ответственности следующими способами:
- штраф до 300 000 рублей или в размере полученного за 2 года дохода,
- обязательные работы до 480 часов,
- арест до 6 месяцев.
Если суд примет решение, что ущерб был особо крупным или преступление совершалось группой лиц по предварительному сговору, тогда сумма штрафа возрастет до 500 000 рублей, а арест могут заменить лишением свободы до 5 лет.
Вы можете не регистрироваться в качестве ИП, а оформиться как самозанятый, если соответствуете следующим условиям:
- ведете бизнес самостоятельно без наемного персонала;
- не продаете подакцизные товары;
- не занимаетесь добычей полезных ископаемых;
- не перепродаете товары, имущество, кроме того, что используете для личных нужд;
- не ведете курьерскую деятельность;
- бизнес располагается в регионе, в котором разрешено работать самозанятым;
- по этой деятельности у вас нет работодателя, с которым заключен трудовой, агентский или договор поручения;
- не являетесь госслужащим, арбитражным управляющим, адвокатом, медиатором, оценщиком;
- годовой доход по данной деятельности не больше 2,4 млн. руб.
Если у вас есть действующее ИП, то вы также можете перейти на самозанятость, если отвечаете указанным выше признакам.
Встать на учет в качестве самозанятого можно такими способами:
- зарегистрироваться через сайт ФНС,
- подать уведомление через мобильное приложение “Мой налог”,
- подать заявление через портал госуслуги,
- зарегистрироваться через уполномоченные банки.
Для постановки на учет следует в одном из сервисов заполнить специальную форму уведомления. Также понадобятся паспорт, ИНН и фотография, которую можно сделать прямо со смартфона.
Бланк уведомления для постановки самозанятых на учет в инспекции. Страница 1
Бланк уведомления для постановки самозанятых на учет в инспекции. Страница 2
После отправки данных инспекция сразу поставит вас на учет в качестве самозанятого. При необходимости (переезд в другой регион, прекращение деятельности) сняться с такого учета вы можете через те же перечисленные сервисы.
Весь учет можно вести в приложении “Мой налог”, где автоматически будет рассчитываться сумма налога. В этой же программе можно создавать чеки по каждому приходу. Платить налог надо до 25 числа следующего месяца.
Как самозанятый, вы будете платить налог на доход в зависимости от статуса клиента:
- 4% от дохода, если работаете с физ. лицами,
- 6% — с ИП и организациями.
Кроме того ФНС предоставляет вычет по налогу по самозанятости в размере 10 000 рублей. Расчет вычета также ведется автоматически.
Самозанятые не платят взносы за себя и не подают отчетных деклараций.
Какая деятельность считается предпринимательской
Разберемся, ведение какой деятельности подходит под определение “предпринимательской”. Если ваш способ получение дохода полностью вписывается в это определение, значит, ее следует оформить по правилам закона. Иначе вам грозит штраф.
Согласно Законодательству, Предпринимательской называется “. самостоятельная и осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. (ст. 2 Гражданского Кодекса РФ). ”.
Исходя из этого определения, предпринимательство обладает характерными признаками.
То есть без привлечения сторонних лиц, человек “сам работает — и сам оплачивает свой труд”.
Направленная на получение прибыли
Основная цель — получение прибыли. Другие цели вторичны (независимо от их качества).
С определенным временным интервалом (ежедневно, ежемесячно, ежегодно).
определены основные направления деятельности
Например, Виктор занимается установкой ТВ-антенн. Ежедневно, с 9 до 18 часов. Самостоятельно покупает у производителя, находит клиента, устанавливает, принимает деньги от заказчика. В этом случае он ведет предпринимательскую деятельность, и ему необходимо зарегистрироваться в ближайшем органе фнс в качестве индивидуального предпринимателя или ООО.
Виктор заказал у студента Игоря логотип. Это разовая сделка, поэтому Игорю не нужно регистрироваться в качестве предпринимателя.
Согласно Законодательству, “. лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено Гражданским Кодексом…”.
Если же деятельность подлежит обязательной регистрации, но не была зарегистрирована, то она считается незаконным предпринимательством.
Что значит “незаконное предпринимательство”
В Законодательстве существует однозначное определение незаконного предпринимательства.
“. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств…” (статья 171 Уголовного Кодекса).
Например, за создание логотипа студент Игорь заработал ₽100 тыс. Если он (будучи студентом) дальше продолжит обучение без организации постоянного заработка, то Игорь не будет считаться предпринимателем из-за оказания услуги единоразово. Если же студент продолжит рисовать логотипы на заказ и получать регулярную прибыль без регистрации в качестве самозанятого или ИП, открытия ООО или АО в законодательном порядке, то его деятельность будет считаться незаконным предпринимательством.
Извлечение незаконного дохода довольно распространено в России. Поэтому Налоговая служба борется с ним и вынуждает теневых предпринимателей нести ответственность за свой бизнес.
Как ФНС находит незарегистрированных предпринимателей
Вот что может помочь Налоговой выявить незаконного предпринимателя.
денежные переводы на банковские карты (от клиентов и покупателей);
показания клиентов — лиц, которые оплатили услуги или товары;
наличие расписок в получении денег;
реклама товаров и услуг (в том числе в соцсетях);
выставление или демонстрация товарных образцов;
налаженные связи с контрагентами;
заключение договоров аренды коммерческих площадей;
учет хозяйственных операций по сделкам.
А теперь — несколько реальных историй нелегального предпринимательства из Интернета.
В ходе серии проверок сотрудники налоговой провели контрольную закупку у кондитера из Пролетарского района Тверской области, после чего потребовали декларации о доходах с указанием полученных сумм за два налоговых периода (календарных года). Однако была предоставлена только декларация о доходах физического лица, поэтому обнаруженный предприниматель был наказан в установленном законом порядке согласно КоАП РФ и другим нормативно-правовым актам.
Житель Курска в течение нескольких лет был нелегальным бизнесменом. Он покупал земельные участки, строил на них дома, а потом продавал. Бизнес развивался, пока не оказался в поле зрения налоговиков. Они аргументировали, что деятельность без регистрации противоречит закону. Суд привлек жителя Курска к ответственности за нелегальную торговлю.
Гражданин «С» поставлял газ в баллонах в течение нескольких лет как физ.лицо — без оформления ИП и без получения лицензии на работу со взрывоопасными веществами. Недовольный клиент пожаловался в Налоговую, после чего предприниматель был оштрафован и был вынужден заплатить налоги за прошедшие налоговые периоды.
КоАП и другие Законодательные Акты предусматривают штрафы для нарушителей законодательства.
Как наказывают нелегальных предпринимателей
Такими штрафы налагаются за незаконную предпринимательскую деятельность.
Статья 14 пункт 1 Кодекса об Административных Правонарушениях.
Штраф (административный арест) на сумму от 500 до 2000 ₽.
Статья 116 Налогового Кодекса.
10% от доходов, но не менее 40 тысяч рублей.
Статья 171 Уголовного Кодекса.
Штраф до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет.
Обязательные работы на срок до четырехсот восьмидесяти часов.
Лишение свободы на срок до 6 месяцев.
Однако кроме вышеуказанных штрафов, также могут быть применены другие меры. Размер штрафа в каждом конкретном случае может быть увеличен.
Кстати, еще одной причиной для легализации бизнеса являются программы государственной поддержки бизнеса. Чиновники не жалуют “теневых” бизнесменов, но поддерживают легальных.
Самозанятые — отдельная организационно-правовая форма, для которой государство разработало особые меры поддержки.
За что еще нелегального бизнесмена могут оштрафовать.
За работу без лицензии.
Уклонение от уплаты налогов.
Вред другим людям (особенно если нанесенный ущерб был особенно крупным).
Кроме этого, осужденный предприниматель скорее всего получит санкции от пожарной инспекции и роспотребнадзора.
Но окончательную сумму штрафов всегда рассчитывает судебный орган.
Кстати, а знание законов поможет освободить от ответственности.
Как избежать штрафа
Если вам все-таки предстоит разговор с налоговой о штрафах, то по имейте в виду следующее. Законодательно предусматривается два способа избежать штрафа за незаконное предпринимательство.
Доказательства, что ваша деятельность не является предпринимательской (то есть не является самостоятельной, не подразумевает получение прибыли, не систематическая).
Если вы продаете то, что вырастили или произвели самостоятельно (согласно УК РФ).
Но нет никакой гарантии, что вы сможете “пролезть в эти лазейки”. Возможно, они просто не подходят вам.
Поэтому для того, чтобы избежать неприятностей (с Налоговой и другими гос.органами), рекомендуем вам зарегистрироваться — и вести бизнес легально.
Как легализоваться
Чтобы не попадать в “неприятные истории с налоговой”, лучше зарегистрироваться — оформить самозанятость, пройти регистрацию ИП или зарегистрировать ООО.
Какую форму регистрации выбрать? Мы подготовили таблицу с их сравнением.
Можно нанимать, но если численность персонала более 100 человек (и оборот превышает 150 млн руб), то налог повышается.
Нет ограничений. Но сумма налога зависит от численности персонала.
НПД (налог на профессиональный доход): 4% или 6%
УСН “доходы” — 6% и УСН “доходы - расходы” — 15% (Упрощенная Система Налогообложения). Если оборот превышает 150 млн руб и численность персонала более 100 чел, то налог будет повышен — 8% и 20% соответственно.
Либо патент (стоимость фиксированная в рублях, зависит от вида бизнеса).
УСН “доходы”, УСН ”доходы-расходы”, ЕСХН (единый сельхозналог), ОСНО (Общая Система Налогообложения).
Минимум — 6%, Максимум — 20% (зависит от оборота и численности персонала)
Декларация по УСН — по итогам года.
Декларация по УСН — по итогам года.
Налоговая декларация по ЕСХН — за год.
Налоговая декларация по НДС (если нет освобождения) — поквартально.
Декларация по налогу на прибыль — поквартально.
Декларация по НДС — поквартально (только в электронном виде).
Декларация по налогу на имущество организаций — по году.
Ограничения по обороту
до 2,4 млн в год
нет, но если оборот превышает 150 млн руб и численность персонала более 100 человек, то налог повышается.
Нет ограничений. Но сумма налога зависит от оборота.
Запрещенные виды деятельности
торговля подакцизными товарами;
торговля товарами, подлежащими обязательной маркировке средствами идентификации;
перепродажа и реализация полезных ископаемых;
деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров;
доставка товаров с приемом платежей в интересах других лиц;
производство и распространение подакцизной алкогольной продукции;
деятельность, связанная с работой граждан РФ за пределами страны;
работа с психотропными и наркотическими средствами;
направления, связанные с азартными играми;
бизнес, связанный с активным воздействием на окружающую среду.
разработка, и производство и ремонт авиационной техники;
разработка, производство, ремонт, торговля вооружением, боеприпасами;
производство, хранение, распространение и применение взрывчатых материалов и пиротехнических изделий IV и V класса;
деятельность, связанная с трудоустройством граждан РФ за ее пределами;
производство лекарственных средств;
В мобильном приложении “Мой налог”
Через сайт госуслуг, МФЦ, официальный сайт ФНС nalog.ru . Подробная инструкция
На сайте госуслуг или на сайте ФНС nalog.ru . Подробная инструкция.
Информации о формах предприятий достаточно для того, чтобы выбрать наиболее подходящую.
Кому что больше подходит
Подготовили рекомендации по выбору формы регистрации.
Если работаете без привлечения наемного персонала, то становитесь самозанятым (также если ваша деятельность не запрещена для этого налогового режима).
Подробно о том, кому подходит статус самозанятого, что лучше ИП или самозанятость, нужна ли онлайн-касса, читайте в статье “Закон о самозанятых - все самое важное”.
Если у вас небольшой бизнес с командой до 100 человек и ваша деятельность не запрещена законодательно, то открывайте ИП.
В остальных случаях, ООО — оптимальный выбор. Но! Убедитесь, что ваша деятельность не попадает под ограничения.
Рекомендуем вам зарегистрировать бизнес официально — и вести его в соответствии с трудовым и другим законодательством. Так легче и лучше получать регулярный и высокий доход намного легче!
Дата публикации: 15.04.2021
Налоговые и другие контролирующие органы достаточно часто привлекают тех или иных лиц к ответственности за незаконное предпринимательство. Ежего дно выносится множество обвинительных приговоров за это преступление. Однако даже у судов часто возникают вопросы, связанные с его правовой квалификацией. Попробуем разобраться в наиболее важных из них.
Прежде всего обратимся к определению предпринимательской деятельности. По гражданскому законодательству таковой является "самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке" (п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Исходя из общего правила "Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений (в том числе и предпринимательских. - Авт.) являются граждане и юридические лица" (п. 1 ст. 2 ГК РФ), они и являются субъектами состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ. Возможное участие публично-правовых образований (например, Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований) в данном материале мы рассматривать не будем.
Граждане и юридические лица. Правоспособность
В отличие от юридических лиц, множество граждан неоднородно. Оно состоит из граждан, обладающих:
- только общей правосубъектностью;
- как общей, так и специальной правосубъектностью (то есть предпринимателей).
По Гражданскому кодексу РФ "гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица:" (п. 1 ст. 23 ГК РФ). К ней применяются правила, "которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения" (п. 3 ст. 23 ГК РФ).
Кодекс выделяет несколько категорий таких граждан и на этом основании связывает момент приобретения ими специальной правосубъектности с наступлением разных событий:
- общая категория (предприниматели без образования юридического лица) - "с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя" (п. 1 ст. 23 ГК РФ);
- специальная категория "глава крестьянского или фермерского хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица" - "с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства" (п. 2 ст. 23 ГК РФ).
Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают и прекращаются одновременно в момент его создания и в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
Возникновение у граждан и юридических лиц специальной правосубъектности законодатель связывает с получением специального разрешения (лицензии). По гражданскому законодательству "право: осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами" (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
Отметим, что юридические лица также неоднородны, и согласно ст. 50 ГК РФ они делятся на две большие группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием подобной классификации служит цель деятельности. Коммерческие организации являются субъектами предпринимательской деятельности. Основная цель их работы - получение прибыли. В то же время некоммерческие организации не являются субъектами предпринимательской деятельности, так как получение прибыли не является их основной целью (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Далее мы расскажем о том, как данное обстоятельство проявляет свое позитивное и негативное значение для уголовно-правовой квалификации незаконного предпринимательства.
Объективная и субъективная стороны преступления
Обратимся к определению незаконного предпринимательства, которое дано в ст. 171 УК РФ. Под ним понимается "осуществление предпринимательской деятельности без регистра- ции или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензион- ных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере" (ч. 1 ст. 171 УК РФ).
Начать характеризовать данный состав предпочтительнее с объективной стороны. Прежде всего, незаконное предпринимательство - это всегда действие. Оно может быть двух видов:
- с пороком в регистрации его субъекта;
- с пороком в специальной правосубъектности его субъекта.
Таким образом, общественную опасность это преступление обретает не вследствие криминальной природы предмета, то есть самого действия (предпринимательской деятельности). Опасность возникает в результате криминально направленного умысла субъекта на совершение действий внешне абсолютно законных, но влекущих незаконное получение доходов.
Поэтому Пленум ВС РФ указал, что "в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по статье 171 УК РФ не требует" (п. 18 постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23, далее - постановление N 23).
С субъективной стороны данное преступление характеризуется прямым умыслом и корыстной целью.
Субъекты преступления
Описав незаконное предпринимательство с объективной и субъективной сторон, вернемся к субъектам данного преступления, а точнее - к проблеме установления их круга. Как отмечалось выше, законодатель для квалификации деяния как незаконного предпринимательства установил два вида порока субъекта:
- в регистрации, то есть в самом существовании;
- в возникновении специальной правосубъектности.
Порок в регистрации может выражаться в различных формах. Это может быть как отсутствие регистрации, так и нарушение ее правил.
При этом "осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя" (п. 3 постановления N 23). Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать "ведение такой деятельности субъек том предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам" (п. 3 постановления N 23).
Гражданский кодекс РФ дважды допускает возможность легально вести предпринимательскую деятельность без регистрации, как для граждан, так и для юридических лиц. Так, в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 23 Кодекса, "гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований: (о регистрации. - Авт.) не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не являлся предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила: (ГК РФ. - Авт.) об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности".
Следует отметить, что норма ст. 198 УК РФ (в ней речь идет об уклонении от уплаты налогов с физлиц) сформулирована исходя из этого же принципа, то есть последующей легитимации неправомерных действий и применения к возникшим правоотношениям специального режима правового регулирования.
Закрепляя в абз. 1 п. 3 ст. 49 ГК РФ положение об обретении юридическим лицом общей правосубъектности в полном объеме с момента его создания, законодатель допустил возможность существования "люфта". С момента создания компании до момента ее госрегистрации и внесения записи в ЕГРЮЛ должно пройти минимум пять дней. Таков срок регистрации юрлиц. Указанным исключением нельзя пренебрегать. Незаконное предпринимательство должно быть действительно незаконным. Кроме того, исключения являются специальными нормами - как по отношению к нормам о госрегистрации юридических лиц и ИПБОЮЛ, так и по отношению к нормам уголовного права (например, по отношению к норме, содержащейся в ст. 171 УК РФ).
Есть еще один нюанс: коммерческая деятельность компаний, владеющих имуществом на праве хозяйственного ведения и оперативного управления, а также некоммерческих организаций, которые не распределяют прибыль между участниками, но в ходе своей деятельности ее извлекают с завидным постоянством. По данной проблеме молчат как УК РФ, так и Пленум ВС РФ. Акцент со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ на систематическое получение прибыли от деятельности (п. 1 постановления N 23) не решает этой проблемы. Остается невыясненным, с какого момента начинается "систематичность", если учесть, что предпринимательская деятельность носит длящийся характер.
Порок в возникновении специальной правосубъектности не вызывает особых вопросов. Процедура выдачи лицензии достаточно формализованна. Лишь в ситуации, когда срок ее действия истек, а лицо продолжает осуществлять лицензионный вид деятельности и спустя некоторое время получает новую лицензию либо продлевает срок действия предыдущей, может возникнуть необходимость в дополнительной квалификации подобного деяния по ст. 159 УК РФ "Мошенничество".
Весьма оригинально выглядит интерпретация Пленумом ВС РФ юридической квалификации деятельности юридического лица, обладающего специальной правоспособностью и в связи с этим неспособного вести иную деятельность, кроме той, ради которой оно было создано, как деятельности без регистрации либо как деятельности без лицензии (п. 6 постановления N 23). Здесь Пленум противоречит сам себе: п. 6 постановления N 23 противоречит п. 3 этого же постановления, расширяя содержание понятий "деятельность без регистрации" и "деятельность без лицензии". Представляется, что в данном случае Пленум ВС РФ должен был воспользоваться правом толкования норм права и дать расширительное толкование не этим понятиям, а понятию "незаконное предпринимательство". Деятельность уже состоявшегося субъекта права и предпринимательскую деятельность вне пределов исключительной компетенции никак нельзя признать деятельностью без регистрации.
Ответственность: уголовная, налоговая, административная
Если лицо ведет предпринимательскую деятельность без регистрации (ст. 171 УК РФ), государство не имеет возможности доподлинно установить размер его доходов - налогооблагаемой базы и исчислить сумму налогов или сборов. Регистра- цию проводит Федеральная налоговая служба РФ (ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). В Налоговом кодексе РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе (ст. 116 НК РФ) и уклонение от такового (ст. 117 НК РФ). Статья 14.1 КоАП РФ, устанавливая административную ответственность за ведение предпринимательской деятельности без госрегистрации или специального разрешения (лицензии), дублирует положения НК РФ (в частности, п. 1 ст. 117 НК РФ).
При этом надо иметь в виду, что в КоАП РФ речь идет об административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без госрегистрации. Налоговый кодекс РФ предусматривает наступление административной ответственности на более поздней стадии, то есть когда лицо зарегистрировано в качестве организации или индивидуального предпринимателя, но при этом уклоняется от постановки на учет в налоговом органе как субъект налогообложения (налогоплательщик). Этим обстоятельством обусловлено применение различных мер административной ответственности в случае совершения лицом того или иного из указанных выше правонарушений.
При ограничении сферы действия норм административного и уголовного права необходимо иметь в виду, что уголовно-правовая норма (ст. 171 УК РФ) носит материальный характер (материальный состав правонарушения - преступления). Необходимым условием для ее применения является причинение ущерба определенного размера или незаконное извлечение дохода в определенной сумме. Административно-правовая норма носит формальный характер (формальный состав правонарушения) и потому не требует установления факта причинения ущерба. Достаточно лишь формального нарушения правового предписания (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18).
К сожалению, Президиум ВС РФ оставляет без внимания очень важную для практической деятельности как правоохранительных, так и судебных органов проблему: отграничение сферы действия норм административного, уголовного и гражданского права при осуществлении смешанного правового регулирования одних и тех же правоотношений. В результате вопрос, норму какой отрасли права применять для разрешения конкретного казуса, всякий раз является актуальным и неразрешимым. Поэтому всякий раз он решается по-разному. А мизерная сумма ущерба, установленная в качестве низшей границы для применения нормы уголовного права, с одной стороны, делает ее номинальной, а с другой - дает широкий простор для злоупотреблений, создавая ситуацию, при которой за одни и те же действия одно лицо привлекают к административной, а другое - к уголовной ответственности. Причем за причиненный ущерб в размере 250 000 рублей и 1 копейки это лицо не всегда получает наказание в виде условной меры. Кстати, третье лицо вообще может отделаться легким испугом, получив на руки судебное решение о взыскании с него какой-то суммы.
В теме "незаконное предпринимательство" остается еще один вопрос, который необходимо раскрыть. А именно - о квалификации по ст. 171 и 199 (198) УК РФ. С одной стороны, незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) является общей нормой по отношению к уклонению от уплаты налогов с организации (ст. 199 УК РФ) или с физического лица (ст. 198 УК РФ). Поэтому при установлении факта уклонения от уплаты налогов и (или) сборов действия лица должны квалифицироваться по ст. 198 или ст. 199 Кодекса во избежание назначения двойного наказания за одно и то же действие.
С другой стороны, содержание нормы, сформулированной в ст. 171 УК РФ, значительно сужает объем понятия "незаконное предпринимательство". Это не позволяет определять данные составы как общий и специальный по отношению друг к другу, то есть объем одного состава не перекрывается объемом другого. К тому же и субъектный состав правоотношений в этих случаях различается существенно: в случаях уклонения от уплаты налогов и (или) сборов одной из сторон правоотношений выступают фискальные органы, а в случае незаконного предпринимательства - органы управления специальной компетенции, не относящиеся к фискальным, а также фискальный орган при осуществлении государственной регистрации и ведения единого госреестра. Следовательно, при наличии в действиях лица признаков состава преступлений, предусмотренных ст. 171 и 198 (199) УК РФ, их следует квалифицировать по совокупности. Это подтверждает п. 2 постановления N 23, в котором Пленум ВС РФ указывает, как квалифицировать действия физлица, которое приобрело имущество и сдает его в аренду, не уплачивая при этом налоги.
Е.В. Семьянов,
МГКА, кандидат юрид. наукЧитайте также:
