Безвозмездное оказание услуг налоговые риски

Опубликовано: 17.05.2024

Безвозмездное оказание услуг

ГК РФ не выделяет договор безвозмездного оказания услуг в качестве отдельного вида обязательств. Однако исходя из принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ), граждане и юридические лица вправе заключить любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, и определить его условия по своему усмотрению, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством. По общему правилу гражданско-правовой договор предполагается возмездным, что означает наличие у его стороны права получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п.п. 1, 3 ст. 423 ГК РФ).

Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (п. 2 ст. 423 ГК РФ). Для того, чтобы договор признавался безвозмездным, условия об отсутствии у стороны, получившей какое-либо предоставление по такому договору (в частности, услуги), встречных обязательств перед другой стороной должно быть прямо предусмотрено законодательством или самим договором (см. п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120). Общего запрета на безвозмездное оказание услуг законодательство не устанавливает. В некоторых случаях закон прямо предусматривает возможность заключения договора о безвозмездном оказании услуг. Так, безвозмездным является договор, по которому в рамках благотворительной деятельности доброволец оказывает услуги в интересах благополучателя или благотворительной организации (ст.ст. 1, 5, п.п. 1, 2, 3 ст. 7.1 Федерального закона от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"). Безвозмездным может быть опционный договор, в том числе заключенный между коммерческими организациями (п. 2 ст. 429.3 ГК РФ).

Вместе с тем, как показывает правоприменительная практика, на отношения по заключенному между коммерческими организациями договору, предусматривающему безвозмездное оказание услуг, суды распространяют установленный пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ запрет, согласно которому дарение между такими лицами не допускается. Такой подход основан, в частности, на том, что дарением признается не только безвозмездная передача в собственность вещи либо имущественного права, но и освобождение лица от имущественной обязанности перед собой (п. 1 ст. 572 ГК РФ). И хотя для освобождения от имущественной обязанности (обязанности оплатить оказанные услуги), строго говоря, необходимо, что соответствующая обязанность должна быть предусмотрена договором или вытекать из его условий, правоприменительная практика исходит из того, что включение в договор об оказании услуг, заключенный между коммерческими организациями, указания на его безвозмездность, должно квалифицироваться как условие о дарении, что противоречит пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (постановление Девятнадцатого ААС от 26.01.2017 N 19АП-7662/16, ФАС Центрального округа от 12.04.2013 N Ф10-655/13, от 25.12.2006 N А62-2613/2006). Положения ГК РФ не устанавливают, что нарушение запрета, предусмотренного пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ, влечет ничтожность сделки. До 1 сентября 2013 года договоры дарения, заключенные между коммерческими организациями, считались ничтожными в силу действовавшей на тот момент редакции ст. 168 ГК РФ. Нынешней редакцией этой статьи установлена презумпция оспоримости сделки, не соответствующей требованиям закона (п. 73 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25, постановление Одиннадцатого ААС от 11.08.2016 N 11АП-8139/16). Однако согласно п. 2 ст. 168 ГК РФ ничтожной является, в частности, сделка, нарушающая требования закона и при этом посягающая на публичные интересы. Ничтожными по указанному основанию, как разъяснено в п. 75 вышеупомянутого постановления Пленума ВС РФ, должны признаваться сделки, при совершении которых нарушен явно выраженный запрет, установленный законом. Поскольку именно такой запрет установлен пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ, заключенный между коммерческими организациями договор, предметом которого является безвозмездное оказание услуг, как мы полагаем, и в настоящее время с высокой степенью вероятности может быть квалифицирован как ничтожный.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Купить документ --> Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Информационный блок " Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки " - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов по наиболее популярным гражданско-правовым договорам

Каждый материал блока подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства

Используя материалы этого блока, Вы узнаете, в каких случаях можно заключить тот или иной договор, на что обратить внимание при его составлении и какие нюансы необходимо учитывать при его исполнении. Основное внимание уделено рассмотрению тех вопросов, которые вызывают трудности в практической деятельности

Материал приводится по состоянию на апрель 2021 г.

См. содержание Энциклопедии решений. Договоры и иные сделки

При подготовке Информационного блока "Энциклопедия решений. Договоры и иные сделки" использованы авторские материалы, предоставленные А. Александровым, Д. Акимочкиным, Ю. Аносовой, Ю. Бадалян, А. Барсегяном, С. Борисовой, Т. Вяхиревой, Р. Габбасовым, Н. Даниловой, П. Ериным, М. Золотых, Ю. Раченковой, О. Сидоровой, В. Тихонравовой, А. Черновой и др.

«Клерк» Рубрика НДФЛ

В адрес Центра структурирования бизнеса и налоговой безопасности поступило письмо от постоянного читателя налоговой рассылки с вопросом следующего содержания: подлежит ли налогообложению НДФЛ оказание физическому лицу бесплатных услуг?

Предыстория такова: сельским пенсионерам, у которых техническая инвентаризация собственных домов была проведена еще в советские времена, предложили провести новую бесплатную инвентаризацию, так сказать по «Акции областной администрации». Сама по себе инвентаризация пенсионерам особо и не нужна была, но раз бесплатно, зачем отказываться. Истинные причины этой акции неслыханной щедрости можно только предполагать, но суть не в этом.

Финансирование мероприятия осуществлялось из областного бюджета. После проведения «акции» в адрес пенсионеров начали поступать уведомления налоговых инспекций о предоставлении декларации по НДФЛ на том основании, что СОГУП «Областной центр технической инвентаризации и регистрации недвижимости» как налоговым агентом, предоставившим бесплатную услугу, исчислен, но не удержан налог в сумме 998 рублей. Учитывая размеры пенсий, можно представить себе чувства получателей таких писем.

Поскольку большинство налогоплательщиков уверены, что требования налоговых органов уплатить НДФЛ в таких ситуациях являются абсурдными, разъясняем на чем же основывается их позиция.

В письме (уведомлении налоговой) речь шла об оказании организацией безвозмездной услуги физическому лицу по проведению инвентаризации помещения. Оказание услуг на безвозмездной основе признается налоговым законодательством доходом физического лица в натуральной форме (пп. 2 п. 2 ст. 211 НК РФ). Налоговая база по таким доходам при исчислении суммы НДФЛ определяется в размере стоимости услуги, исчисленной исходя из ее рыночной цены (п. 1 ст. 211 НК РФ).

При этом в перечень доходов, освобождаемых от налогообложения, доход, полученный от организации в натуральной форме не включен (ст. 217 НК РФ). Неприменим к безвозмездным услугам и п. 28 ст. 217 НК РФ, предусматривающий освобождение от НДФЛ получение физическими лицами подарков от организаций на сумму, не превышающую 4000 руб., поскольку безвозмездно оказанная услуга не признается подарком. Согласно положениям ГК РФ работы и услуги являются самостоятельным объектом гражданских прав и не признаются ни вещами, ни имущественными правами, а следовательно не могут быть предметом дарения (по смыслу п. 1 ст. 52 ГК РФ предметом договора дарения может быть только вещь или имущественное право). Таким образом, с суммы, в которую оценивается оказанная физическому лицу услуга, следует уплатить НДФЛ в размере 13 %.

Ст. 226 НК РФ предусмотрено, что организация, являющаяся источником дохода физического лица (налоговый агент), обязана самостоятельно исчислить и уплатить в бюджет сумму НДФЛ с такого дохода за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику. Поскольку при оказании разовой безвозмездной услуги удержать налоговым агентом сумму НДФЛ из дохода налогоплательщика-физического лица не представляется возможным, налоговый агент в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств обязан письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика (п. 5 ст. 226 НК РФ). Уплата налога в таком случае будет производиться налогоплательщиком самостоятельно на основании налогового уведомления (п. 5 ст. 228 НК РФ). При этом физическое лицо-налогоплательщик, в связи с наличием дохода, при получении которого налоговым агентом не был удержан НДФЛ, обязано самостоятельно исчислить и уплатить налог и предоставить в налоговый орган по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию (пп. 4 п. 1, п.3 ст. 228 НК РФ).

В случае, если оказание услуг на безвозмездной основе компенсировалось организации из бюджетных средств, у нее возникает доход, с которого она обязана заплатить налог на доходы в соответствии с применяемой системой налогообложения. Однако налоговые обязательства организации никоим образом не влияют на налоговые обязательства физического лица в отношении возникшего у него дохода в размере стоимости оказанной услуги и не освобождают налогоплательщика-физическое лицо от обязанности уплатить НДФЛ.

Таким образом, безвозмездно получая услуги от организаций, нужно быть готовым к тому, что следом придет уведомление от налоговых органов с требованием об уплате НДФЛ с рыночной стоимости такой услуги. При этом в случае предполагаемой значительной ее стоимости рекомендуем заранее запастись справкой от организации-исполнителя услуги об обычно взимаемой стоимости за оказанную услугу. Впоследствии такая справка может стать определяющим аргументом в споре с налоговой о рыночной стоимости услуги и, соответственно, размера подлежащего уплате НДФЛ.

Справочная / Договоры

Договор безвозмездного пользования: как бесплатно отдают машины, помещения и оборудование + шаблон

🚗➡🙋‍♂️🆓 Безвозмездное пользование вещью — это та же самая аренда, только бесплатная. Второе имя пользования без платы — ссуда. В народе прижилось, что ссудой называют кредит в банке, но это неверно. Ссуда — бесплатная аренда вещи. А банковский кредит тут не причём.

Рассказываем, когда предпринимателю пригодится договор ссуды, где можно споткнуться, как платить налоги, и для примера вместе заполним шаблон договора на автомобиль.

Для каких ситуаций нужен договор безвозмездного пользования

Суть договора безвозмездного пользования такая. Хозяин вещи отдаёт её другому на время и говорит: «Можешь пользоваться, денег не возьму, но ремонтировать и беречь будешь ты». А кто берет вещь отвечает: «Ок, буду беречь».

Хозяин вещи становится ссудодателем, а тот, кто принял вещь, ссудополучателем. Для них будут действовать правила про ссуду из главы 36 ГК РФ.

Отдать в безвозмездное пользование можно любую вещь — автомобиль, помещение, набор стаканов. Главное, чтобы вещь была непотребляемая. С мешком сахара или кирпичами так сделать нельзя.

В предпринимательстве договор ссуды подходит, когда вещь передают своим людям, и цели заработать нет. Хотя по закону дружба, семейные отношения или общие дела не обязательны. Вот примеры:

✌ Учредитель передает своему ООО нежилое помещение. В нём откроют магазин. (А вот наоборот — ООО передает учредителю — нельзя, об этом будет ниже).

✌ Жена отдает мужу личную машину. Муж будет оказывать услуги курьера.

✌ Один друг с ИП отдает другому торговую витрину. Его бизнес на стопе, и витрина стоит без дела.

У ссуды есть одна коварность. Часто стороны думают, что ничего не должны друг другу — ведь пользование бесплатное. Но это не так. По закону тот, кто взял вещь, обязан тратить деньги на её содержание. А кто дал — платить налоги и возмещать ущерб, если вещь оказалась непригодной.

Кто может отдать вещь в бесплатное пользование

Отдать вещь может её собственник. Однако арендатор тоже может — если получил письменное согласие от арендодателя.

ООО и другим юрлицам запрещено отдавать бесплатно имущество с баланса учредителям и директору. Так сделали, чтобы из бизнеса не выводили ценное имущество, купленное на общую прибыль или внесённое в виде вклада. Правило — из ст. 690 ГК РФ.

А еще предпринимателям, которые работают вместе и открыли ООО, стоит помнить, что бесплатная передача имущества на сторону может попасть под крупную сделку и сделку с заинтересованностью. На крупную сделку надо взять разрешение всех партнеров. О сделке с заинтересованностью надо уведомлять. Иначе другой партнер может отменить договор.

Что с налогами

Бесплатная аренда не меняет обязанностей платить разные налоги.

Налоги ссудодателя

Хозяин вещи продолжает платить налог на имущество, транспортный и земельный налог. Договор безвозмездного пользования не отменяет налоговое бремя. Это позиция Минфина из Письма № 03-03-04/1/589.

Налоги ссудополучателя

Для ИП на УСН, патенте и общей системе и юрлиц выгода от бесплатной аренды — это доход в натуральной форме. В доход ставят рыночную стоимость аренды похожего имущества.

Подробно про учёт безвозмездных договоров на УСН мы писали в отдельной статье.

Заполняем шаблон договора безвозмездного пользования

Договор ссуды можно заключить устно, письменно или вообще оформить расписку или акт — кто, у кого и какое имущество взял.

Передать имущество устно не получится в двух случаях:

— когда есть ООО — юрлица всегда заключают письменные договоры;

— на имущество дороже 10 000 ₽ — то есть на автомобили, помещения и недешевое оборудование нужен письменный договор — ст. 161 ГК РФ.

Расписка и акт передачи — тоже письменный договор, тут закон не нарушается. Но мы рекомендуем заключать именно письменный договор на бумаге, который подписывают обе стороны. В этом случае условия можно переделать под свою выгоду и реальные обещания друг другу.

Заполним шаблон договора ссуды на примере автомобиля. Но вместо него может быть любая другая вещь.

Предмет: что отдают в пользование

Обязанность ссудодателя — передать автомобиль бесплатно и на время. Обязанность ссудополучателя — вернуть его в целости с учетом износа. В предмете расписывают характеристики автомобиля. Иначе договора как бы нет, и люди ничего не должны друг другу — ст. ст. 689, 607 ГК РФ.

Ссудодатель передаёт во временное пользование Ссудополучателю принадлежащий Ссудодателю на праве собственности по свидетельству о регистрации ТС № вх2549877 автомобиль марки Opel Corsa выпуска 2019 года, VIN: fkfdf546456vfdgd, кузов № bgkj56, цвет голубой, номерной знак ак596вн, а Ссудополучатель обязуется вернуть автомобиль в том состоянии, в каком получил с учетом нормального износа.

Плюс ссудодатель отдаёт документы и принадлежности, без которых не обойтись — ключи, полис ОСАГО, диагностическую карту. Если не передаст, ссудополучатель может вернуть машину и спросить убытки. Например, деньги на бесполезную поездку за автомобилем в другой город. Правила — из ст. 691 ГК РФ.

Как ссудополучатель может использовать автомобиль

В договор записывают, для чего ссудополучатель взял автомобиль. Выйти за рамки будет нельзя.

Ссудополучатель вправе использовать автомобиль для оказания услуг курьера в пределах города Москвы.

Если ссудополучатель будет возить туристов в Геленджик, ссудодатель сможет забрать автомобиль без всяких компенсаций и потребовать деньги за ремонт — ст. 615 ГК РФ.

Передача автомобиля

Автомобиль передают по акту. С этого момента ссудополучатель полностью отвечает за него. А еще — за аварии, штрафы и ДТП по своей вине.

Если ссудодатель тянет с передачей автомобиля, ссудополучатель может отказаться от договора — ст. 692 ГК РФ.

В конце пользования автомобиль тоже возвращают по акту. И заботы по содержанию снова возвращаются к хозяину автомобиля.

Недостатки автомобиля

Ссудодатель обязан передать исправный автомобиль.

Плохо, если автомобиль надо ремонтировать, а ссудодатель промолчал. У ссудополучателя появляется право сделать ремонт на свои деньги, потребовать ремонт от ссудодателя или отказаться от договора с возмещением своих расходов. И всё это несмотря на то, что аренда — бесплатная.

С ссудодателя снимается ответственность, если он прописал поломки в договоре или их было видно невооруженным глазом. Поэтому ссудополучателю стоит хорошо осмотреть автомобиль до подписи в акте. Правила — из ст. 693 ГК РФ.

Срок безвозмездного пользования

Срок бесплатной аренды записывают в договор.

Ссудополучатель вправе пользоваться автомобилем в срок с 20 февраля 2021 года по 20 августа 2021 года.

Но стороны могут договориться, что ссудодатель ездит на автомобиле сколько угодно, пока ему нужно. Тогда срок договора можно не вписывать. Это будет бессрочный договор, так можно — ст. 610 ГК РФ.

Если срок истек, ссудодатель продолжает ездить на автомобиле, а ссудодатель не просит его назад, договор автоматом становится бессрочным — ч. 2 ст. 621 ГК РФ.

Кто ещё ездит на автомобиле

Хозяин автомобиля может разрешить пользоваться им сразу нескольким людям или юрлицам. Их всех записывают в договор. Без такой оговорки ссудополучатель может вернуть автомобиль и потребовать возмещения расходов. Правила — из ст. 694 ГК РФ.

Кто ремонтирует и содержит автомобиль

По умолчанию мелкий и капитальный ремонт автомобиля обязан делать ссудополучатель. Заправлять бензином и страховать ответственность — тоже. Пока автомобиль в безвозмездной аренде, у хозяина нет забот.

Если принципиально, в договоре можно подробно прописать каждую статью расхода ссудополучателя и точные сроки ремонта.

Но можно все расходы переложить на хозяина автомобиля — ст. 695 ГК РФ.

Риск случайной гибели

Пока автомобиль у ссудополучателя, он полностью отвечает за него. Если он разобьёт, поцарапает или утопит автомобиль, будет на свои деньги ремонтировать или покупать новый — ст. 696 ГК РФ.

Стоимость автомобиля можно вписать в договор. Но это не значит, что ссудодатель точно получит такую сумму денег. У ссудополучателя всегда есть возможность нанять оценщика и доказать, что договор заключили давно, и с этого времени автомобиль сильно упал в цене.

По соглашению сторон автомобиль оценен в 1 000 000 рублей. Данная оценка учитывается при возмещении ущерба.

Улучшения автомобиля

Новое съемное оборудование на автомобиле ссудополучатель заберёт себе. Если в договоре не написано обратное.

Компенсацию за неотделимый ремонт типа покраски или замены стекол надо согласовать с ссудодателем — ст. 623 ГК РФ.

Простая онлайн-бухгалтерия для предпринимателей

Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.

Когда договор расторгают досрочно

От аренды без срока можно отказаться в любой момент. Уведомление об отказе посылают за месяц, если в договоре нет другого срока. Ссудополучатель может отказаться даже от срочной аренды, если в договоре не написано обратное — ст. 699 ГК РФ.

Ссудодатель может забрать автомобиль, если ссудополучатель плохо с ним обращается и использует, не так, как договорились.

Ссудополучатель может вернуть автомобиль, если всплыли косяки, о которых ссудодатель умолчал. Подробно про расторжение — в ст. 698 ГК РФ.

Если ссудополучатель умер, автомобиль возвращают, договор прекращается.

Ни для кого не секрет, что сделки с учредителями совершаются для оптимизации структуры бизнеса и оптимизации налогообложения. Некоторые сделки действительно позволяют как защитить бизнес, так и снизить налогооблагаемую базу. Например, передача имущества в уставный или добавочный капитал освобождает от НДС. Но существуют и рискованные сделки, которые могут повлечь доначисление налогов.

Сделки, позволяющие оптимизировать налогообложение

Первый способ — внесение в уставный капитал имущества
Подобный способ позволяет сэкономить на НДС. Этот способ с налоговой точки зрения можно назвать безрисковым, поскольку передача в уставный капитал имущества не облагается налогом на прибыль и НДС в силу прямого указания норм налогового законодательства. Однако риски все-таки могут возникнуть, они носят больше корпоративный характер и возникают в случае корпоративных споров между материнской и дочерней компанией, что часто происходит в случаях, когда компании имеют несколько учредителей.

Второй способ — оказание безвозмездной помощи
Однако данный способ является более рискованным, поскольку может быть признан дарением, а дарение между юрлицами на сумму более 3000 руб. запрещено (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Безвозмездная помощь может быть, безусловно, оказана. Но, например, применение льготы по НДС часто приходится доказывать в судебном порядке. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 07.09.2011 по делу N А40-138318/10-35-778 суд установил, что между обществом и администрацией муниципального района было заключено соглашение о совместном участии в строительстве спортивно-оздоровительного комплекса, суд в данном случае признал правомерным применение льготы по пп.12 п.3 ст.149 НК РФ.

Третий способ — пополнение чистых активов
Риски при применении данного способа оптимизации отсутствуют только в случае, если денежные средства передает учредитель. Но важно помнить, что в отличие от купли-продажи нельзя принять к вычету НДС. НДС к вычету принять нельзя, даже если передающая сторона выставит вам счет-фактуру на стоимость переданного имущества (Письма Минфина от 13.12.2016 № 03-03-05/74496).

Четвертый способ — выдача беспроцентного займа
Однако беспроцентный займ не отвечает критериям статьи 252 НК РФ, поскольку подобная операция не имеет экономической выгоды для той стороны, которая предоставляет займ. В этой связи существуют риски споров с налоговым органом. Риски многократно возрастают, если речь идет о займе взаимозависимому лицу. Заимодавец, по мнению Минфина, должен учитывать в доходах неполученные проценты, только если заем выдан взаимозависимому лицу. Сумма таких процентов рассчитывается по ставке, по которой такой заем (в той же сумме и на тот же срок) был бы выдан невзаимозависимому лицу (Письма Минфина от 27.05.2016 N 03-01-18/30778, от 25.05.2015 N 03-01-18/29936, от 05.10.2012 N 03-01-18/7-137).

Оптимизировать налогообложение можно и путем оплаты за третье лицо. Оплата за компанию третьему лицу является достаточно частой ситуацией, и не запрещена законодательно. Следовательно, подобным образом можно снизить риски осуществления операционной деятельности компании, у которой заблокирован счет.

Однако, есть и рискованные варианты сделок с учредителями. Определим их из судебной практики.

Аренда по нереальной стоимости

Налоговый орган проверяет сделки на предмет рыночной стоимости. И такая проверка осуществляется не только в отношении достаточно крупных сделок, например, в отношении купли-продажи имущества, но даже в отношении договоров аренды.

Весьма показательным решением является Определение Верховного Суда РФ от 09.02.2017 N 303-КГ16-20334, которым суд поддержал позицию, сформулированную в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.10.2016 N Ф03-4616/2016 по делу N А51-19595/2015. Суды пришли к выводу о наличии у налогового органа полномочий и достаточных оснований, предусмотренных статьей 20, пунктом 2 статьи 40, пунктом 1 статьи 105.1, статьями 105.5, 105.7 НК РФ, для осуществления проверки получения обществом налоговой выгоды в результате установления завышенной цены сделки, повлекшей занижение суммы налога на прибыль организаций и единого налога, подлежащих уплате в бюджет.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (пункт 3 Постановления Пленума ВАС N 53). При проведении мероприятий налогового контроля инспекцией установлено, что в проверяемом периоде общество для оказания медицинских услуг арендовало медицинское оборудование (имущество) у учредителя и руководителя общества.

Согласно пункту 3 статьи 40 НК РФ налоговый орган выносит мотивированное решение о доначислении налога и пеней по сделкам между взаимозависимыми лицами только в случаях, если цены на товары (работы, услуги) по таким сделкам отклоняются более чем на 20 процентов от рыночной цены на идентичные (однородные) товары (работы, услуги).
Обстоятельства совершения сделок, субъектный состав, нерыночная (значительно завышенная) цена арендной платы за пользование имуществом (мебелью, инвентарем, медицинским оборудованием) позволили инспекции прийти к верному выводу о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения налоговой базы посредством манипулирования суммой арендных платежей по договорам аренды.

Таким образом, даже при совершении незначительных сделок по заведомо низкой или заведомо высокой цене существуют значительные риски.

Непризнание расходов на бухгалтерский учет и подбор персонала

Многие компании оптимизируют расходы путем создания группы компаний, которые осуществляют бухгалтерский учет, юридические услуги, подбор персонала. Такая компания фактически осуществляет управленческие функции, а производственные компании уплачивают плату за оказание услуг. Ранее подобные услуги признавались допустимыми, поскольку без них достаточно сложно организовать деятельность группы компаний, даже если бухгалтерский учет или юридическое сопровождение осуществляет учредитель – индивидуальный предприниматель.

Однако в определении Верховного Суда РФ от 15.03.2016 N 303-КГ16-565 по делу N А73-4304/2015, Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.12.2015 N Ф03-5295/2015 по делу N А73-4304/2015 судьи согласились с налоговиками, которые отказали в вычете по НДС по сделкам по предоставлению персонала, ведению бухгалтерского, кадрового и налогового учета, менеджмента. По мнению ИФНС, реальность операций по таким сделкам не подтверждена. Адрес контрагентов совпадал с адресом общества; средства за услуги на их счета не поступали, налоги ими не уплачивались; контрагентами фактически руководил учредитель общества. Формальное соблюдение налогоплательщиком положений статей 171 и 172 НК РФ, устанавливающих порядок и условия применения налоговых вычетов по НДС, не влечет за собой безусловного возмещения сумм этого налога из бюджета

Таким образом, организация управленческих функций учредителями является достаточно рискованным вариантом организации бизнеса. Однако суд в совокупности рассматривает целый ряд обстоятельств, в том числе факт поступления денежных средств, а также факт уплаты НДС контрагентом.

Передача взаимозависимому лицу средств в качестве оплаты по фиктивным сделкам

Во взаимоотношениях с учредителями частым вопросом является вопрос передачи денежных средств на нужды компании и наоборот на нужды учредителя для реализации проектов. Однако передача денежных средств может быть признана фиктивной. В качестве примера можно назвать Определение Верховного Суда РФ от 16.10.2015 N 307-КГ15-12419 по делу N А56-64460/2014.

Для уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль необходимо соблюдение трех условий — экономическая обоснованность произведенных расходов, оформление документов, подтверждающих расходы, в соответствии с действующим российским законодательством, и направленность этих расходов на получение доходов. В вышеуказанном споре налоговый орган выявил факты, свидетельствующие о получении заявителем необоснованной налоговой выгоды в результате операций по привлечению кредитных денежных средств и их распределению между учредителем Общества и взаимозависимыми организациями.

Отнесенные Обществом в состав внереализационных расходов проценты по кредитам не соответствуют критерию экономической обоснованности, установленному статьями 252, 265 и 269 НК РФ, и не могут уменьшать налогооблагаемую прибыль.

Учредитель не подтвердил расходы на приобретение имущества, внесенного в уставный капитал

Внесение имущества в уставный капитал может рассматриваться в качестве средства налоговой оптимизации. Вместе с тем, налоговый орган может запросить документы, свидетельствующие о приобретении внесенных в уставный капитал товаров или основных средств.

Так, в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 05.07.2016 N Ф09-5055/16 по делу N А60-36407/2015 установлено, что учредителем не подтверждено несение расходов на покупку труб, внесенных как взнос в уставный капитал общества, при этом при реализации этих труб стоимость их приобретения отнесена в расходы. Документально не подтвердив расходы, понесенные учредителем — физическим лицом, по приобретению имущества в виде стальных реставрированных труб, общество в 2013 году при реализации труб, внесенных в качестве взноса в уставный капитал, одновременно уменьшило налоговую базу по налогу на прибыль путем отнесения на расходы на стоимость реализованных товаров в порядке ст. 268 Налогового кодекса.

Довод заявителя о том, что учредителем общества Корецким А.И. увеличен уставный капитал путем внесения товара в виде стальных труб, часть которых затем реализованы, то есть подтвержден факт реальности наличия товара в виде труб, правомерно отклонен арбитражным судом. Расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее — индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. Таким образом, приобретение труб должно было быть подтверждено документально.

Взаимоотношения между учредителями и компанией могут служить целям оптимизации налогообложения. Однако такие взаимоотношения имеют значительные налоговые риски, о чем свидетельствует судебная практика.

Налоговые риски по договору оказания услуг: советы Заказчику

Для выполнения какого-либо разового задания, компании не обязательно брать специалиста на постоянную работу. Для этого с Исполнителем достаточно заключить договор оказания услуг, и своевременно выплатить ему вознаграждение. Из-за того, что соглашение регулируется ГК РФ, а не трудовым законодательством, предприниматели видят в нем только плюсы. Однако, несмотря на отсутствие кадровых проблем, при заключении договора на оказание услуг у Заказчика возникают налоговые риски.

Налоговые обязательства при оказании услуг

Договор оказания услуг предполагает, что Исполнитель должен осуществить возложенные на него обязательства, а Заказчик заплатить за это денежные средства. В результате надлежащего исполнения договора, Исполнитель получает доход, который, согласно п. 1 ст. 38 НК РФ, подлежит налогообложению.

На первый взгляд, заключение такого договора не порождает никаких налоговых обязательств для Заказчика. Многие ИП и организации сознательно выбирают такую форму сотрудничества, чтобы избежать оплаты НДФЛ и обязательных взносов, которые необходимо вносить на работающего по трудовому контракту гражданина. Также Заказчик, работающий по УСН, может уменьшить свои доходы на суммы расходов на выплату вознаграждения за работу или услугу, тем самым снизив размер причитающегося к оплате в бюджет налога.

Беззаботное отношение к последствиям заключения соглашения на оказание услуг допустимо только тогда, когда в качестве Исполнителя выступают:

юридические лица;
индивидуальные предприниматели.

По-другому дело обстоит при заключении контракта с физ лицом. В соответствие с п. 1 ст. 207 НК РФ, физические лица (как резиденты, так и просто получающие доходы в РФ) должны уплачивать НДФЛ – 13 % от любого вознаграждения (для нерезидентов – 30%). Поскольку по договору возмездного оказания услуг Исполнителю выплачиваются денежные средства, они будут считаться его доходом, с которого нужно оплатить НДФЛ.

Риск налоговых последствий у Заказчика по такому договору возникает на основании ст. 226 НК РФ, поскольку он приравнивается к налоговому агенту, а значит, должен исчислить, удержать сумму налога и перевести ее в бюджет.

Обратите внимание. Помимо НДФЛ, Заказчик должен уплатить за Исполнителя (если это физ лицо) взносы по пенсионному страхованию (ст. 6 ФЗ № 167) и по медицинскому страхованию (ст. 11 ФЗ № 326). Страховые взносы по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний оплачиваются только в том случае, если это предусмотрено договором (ст. 5, с. 20.1 ФЗ № 125).

Таким образом, неисполнение обязательств по уплате НДФЛ и иных предусмотренных законодательством РФ взносов влечет риск возникновения неблагоприятных последствий для Заказчика.

Последствия неоплаты

В соответствии со ст. 226 НК РФ удержать сумму НДФЛ необходимо сразу же при ее выплате. То есть, фактически Исполнитель не получает этих денег, и денежная сумма резервируется на счетах Заказчика для ее перевода в бюджет. Перечислить ее налоговый агент должен уже на следующий день.

Налоговые риски возникают для заказывающей услугу стороны при совершении следующих действий:

неудержание и неперечисление НДФЛ за Исполнителя в установленные сроки;
неуплата НДФЛ в бюджет при его фактическом удержании с Исполнителя;
перечисление НДФЛ за Исполнителя в неполном размере.

Любая из этих ситуаций влечет наложение на налогоплательщика штрафа в размере 20 % от суммы, которую необходимо было перечислить. То есть, при цене договора на оказание услуг Исполнителем-резидентом РФ в 50 000 рублей, Заказчик должен удержать и оплатить налог в размере 6 500 рублей (13% X 50 000 рублей). Однако, если НДФЛ не будет перечислен вовремя, Заказчик должен будет оплатить не только сумму налога, но и штраф в размере 10 000 рублей (20% X 50 000 рублей).

Более серьезные последствия ждут тех налоговых агентов, которые фактически удерживают налог на доход физ лиц, но не оплачивают его. Таким образом, они пользуются деньгами Исполнителя, ведь НДФЛ оплачивается именно с тех средств, которые причитаются ему по договору. За это, помимо штрафа, на удержанную, но не выплаченную в бюджет сумму, налоговый агент должен оплатить пеню.

Согласно ст. 75 НК РФ, размер пени зависит от того, кто допускает неоплату: ИП или организация.

Индивидуальный предприниматель должен будет оплатить пеню в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ от невыплаченной в бюджет суммы. Пеня для юр лица зависит от периода просрочки:

до 30 календарных дней – 1/300 ставки ЦБ РФ;
с 31 дня – 1/150 ставки.

Пеня будет начисляться вплоть до дня полного расчета Заказчика с налоговыми органами.

Снижаем риск привлечения к ответственности по НК РФ

Если большинство работ для предпринимателя выполняются именно по договору гражданско-правового характера, несвоевременные выплаты налогов могут существенно испортить его репутацию, а также отразиться на его финансовом положении. Поэтому, уже при заключении договора Заказчику можно минимизировать риски неблагоприятных последствий.

Для того, чтобы избежать ошибки в расчете НДФЛ, его сумму лучше сразу оговаривать в разделе соглашения об оплате. Несмотря на то, что п. 2 ст. 709 ГК РФ (норма применяется к договору оказания услуг) предусматривает, что цена в соглашении включает компенсацию издержек и причитающееся Исполнителю вознаграждение, на практике налоговый орган проверит правильность расчета НДФЛ именно от той цены, которая указана в договоре.

У Заказчика не будет необходимости исчислять уплачивать НДФЛ, если оплата по договору оказания услуг производится не денежными средствами, а какой-либо материальной ценностью, либо взаимозачетом. Поэтому, обсуждая с Исполнителем все возможные способы оплаты по контракту, следует предложить все имеющиеся варианты его вознаграждения.

Вопреки распространенной практике включения в договор оказания услуг положения о том, что Исполнитель должен сам оплатить НДФЛ, следует иметь в виду, что НК РФ четко устанавливает обязанность налоговых агентов о перечислении налога и не относит этот вопрос на усмотрение сторон. Поэтому, даже если такое условие все-таки сформулировано в договоре, оно является незаконным, и Заказчику надлежит самостоятельно удержать и перевести сумму налога в бюджет.

Какие действия предпринять при просрочке

Если Заказчик по каким-либо причинам все же не перечислил НДФЛ по договору оказания услуг в бюджет, либо перевел его не в полном объеме, то ему следует ждать привлечения к ответственности по НК РФ. Однако, при быстром обнаружении ошибки, Заказчик может избежать неблагоприятных последствий, если:

сам расчет налога в ИФНС направлен налоговым агентом в срок;
сумма НДФЛ рассчитана правильно (или хотя бы не занижена);
сумма НДФЛ переведена в бюджет до того, как ИФНС обнаружит неоплату и начнет налоговую проверку по этому поводу.

Если ИФНС уже выставила требования об оплате штрафа, единственным для Заказчика вариантом является попросить о его уменьшении на основании ст. 114 НК РФ. Такое допускается, если Заказчик допустил просрочку по уважительным причинам (например, тяжелая болезнь, сбой в работе электронных систем, иной форс-мажор).

Важно. Если налоговый агент уже совершал подобные нарушения по перечислению НДФЛ, налоговый орган может увеличить сумму штрафа вдвое.

При несогласии со штрафом, Заказчику необходимо в суд и доказать причины объективной невозможности оплаты НДФЛ.

Заключая договор, предприниматель и юридическое лицо должны понимать последствия такой сделки, ведь даже по гражданско-правовому договору у Заказчика возникают обязанности налогового агента. Для этого лучше ознакомиться с судебной практикой по каждому из видов соглашений, либо обратиться за профессиональной консультацией.

Читайте также: