Ндс при трехстороннем договоре на экспертизу

Опубликовано: 06.05.2024

Бухгалтерский учет трехстороннего договора - нововведение для всех бухгалтеров, в котором стоит поскорее разобраться. Читайте руководство

На протяжении всего периода существования бухгалтерского учета на предприятиях этот вид деятельности подвергался реформациям и совершенствованиям. Современные процессы в хозяйственных операциях и бизнесе в целом нуждаются в новом подходе к составлению отчетности и ведению работы. На первый план входит удобство и простота для человека, мобильность. При этом остается необходимость соответствовать государственным стандартам. Так, например, наравне с классическими двусторонними договорами все большую популярность набирают трехсторонние документы. Для предприятия в этом есть свои преимущества и неоспоримые плюсы, а вот бухгалтеру придется поломать голову над тем, чтобы разобраться во всех тонкостях трехстороннего договора. Рассмотрим подробное, что это за нововведение и как с ним работать.

Что такое трехсторонний договор

По сути, такой вид соглашения известен давно, как один из вариантов многостороннего договора. Возможность его заключения и использования прописана в законодательстве и Гражданском Кодексе. К подобному документу применяются общие положения о договоре в части, не противоречащей многостороннему характеру этих договоров. Кроме этого, еще одно название – трехстороннее соглашение.

Некоторые ошибочно полагают, что соглашение должны просто подписать 3 лица, но на деле главное наличие наделенных правом подписи представителей трех сторон. Это требование вытекает из положения об односторонних и многосторонних договорах.

Например, если три гражданина берут на себя одну общую обязанность по выполнению определенной деятельности без встречного обязательства между собой, то такой договор односторонний. В этом случае одна сторона договора представлена тремя лицами, но они действуют в общем интересе. Если права участников договора, независимо от их количества, поделены на троих, то это соглашение относится к трехстороннему договору.

Из этого следует, что для того, чтобы документ носил характер трехстороннего договора, необходимо чтобы в нем по каждой из 3-х сторон были четко прописаны и указаны отдельные права и обязанности перед другими партнерами. При этом допускается наличие большего количества лиц. Но трехсторонний договор официально считается таковым, если в нем встречное распределение прав и обязанностей между тремя сторонами.

К наглядным примерам подобных соглашений относятся следующие ситуации:

Договор поставки, где в качестве заинтересованных сторон выступает поставщик, покупатель и плательщик. В данном случае покупатель покупает товар у поставщика, но платит третья сторона. Каждый участник сделки имеет свои права и обязанности.
Трехсторонний договор уступки права требования кредитных обязательств, где один кредитор передает свои права требования к должнику второму кредитодателю, а кредитуемое лицо, в свою очередь, соглашается на замену.
Поставка с элементами агентских прав между поставщиком, агентом и покупателем. Промежуточное звено в договоре купли-продажи – агент, который принимает платеж от покупателя.
Договор аренды имущества – самый распространенный вариант бытового трехстороннего соглашения при участии балансодержателя, управляющей компании и арендатора.
Предоставление страховых услуг (медицина, образование, страховка автомобиля и человека) также сопровождается правами и обязанностями трех лиц – исполнителя, заказчика, страхователя.

Обязательные элементы трехстороннего договора

Для ведения бухгалтерского учета, договора должны быть оформлены надлежащим образом. В документе обязательно наличие следующих сведений:

существенные условия договора, включая предмет, стоимость, сроки выполнения;
отдельно для каждой сторон права и обязанности;
роль и значимость предшествующего договора при его наличии;
если речь о кредитной задолженности, обязательно прописываются права и обязанности должника и его согласие на перевод задолженности.

Вариаций оформления и содержания договоров с трехсторонними подписями может быть бесконечное множество, но основные обязательные моменты прописаны выше. Варианты официальной бумаги зависят от различных обстоятельств дела и условий исполнения взятых на себя партнерами обязательств. Документ составляется в трех экземплярах для каждого участника.

НДС и трехсторонний договор

Ситуация с НДС и заключенным трехсторонним договором весьма интересная и неоднозначная. Одно дело, когда все заинтересованные стороны не являются плательщиками налога на добавочную стоимость, но бывают случаи, что среди лиц есть плательщики. В этом случае одному из участников может быть не выгодно брать на себя обязательства из-за потери налогового кредита.

Заключение трехстороннего договора купли-продажи, где получатель и плательщик – разные лица, но вступают плательщиками НДС, необходимо помнить, что налогового кредита также не будет.

Если все три стороны платят НДС, то предприятие-продавец должен зарегистрировать налоговую накладную, где необходимо определить предприятие-покупателя, поскольку оно принимает товар и выступает заказчиков поставки. Дата налоговой накладной будет соответствовать дню первой отгрузки товара покупателю.

Особенности введения третьего лица в договор

Последствия введения третьего лица определяются самим договором. Например, если в сделке участвует поставщик услуги и заказчик, то соглашение можно расторгнуть без согласия третьего человека, в интересах которого заключен договор, т.е. получателя услуги. В случае если в документе об этом ничего не прописано, то все участники наделены равными правами. Этот нюанс необходимо учитывать в тексте.

Ввод третьей стороны в договор влияет на перераспределение прав и обязанностей между всеми участниками. Например, если третья сторона приобретает права требования, которые в двухстороннем формате принадлежали заказчику, то часть обязанностей также ложиться на ее плечи.

Если третья сторона отказывается принимать на себя обязательства и права по предполагаемой сделке, то такой договор можно назвать двусторонним, а роль третьей стороны можно свести к визе на документе с пометкой «согласен».

Бухгалтерские проводки по трехсторонним договорам осуществляются в зависимости от типа и разновидности соглашения, а также характера сделки.

Альтернативы трехстороннему договору

Дабы избежать бухгалтерские и налоговые трудности, нужно согласие всех сторон и участников сделки. Впрочем, есть такие ситуации, когда договоры выгоднее сделать трехсторонними. Например, поставки с элементами агентских прав, где надо определить права и обязанности, положение агента, с которыми должны согласиться две другие стороны. Но его можно разложить на комбинацию из двух документов: «покупатель-продавец», «продавец-агент».

Если одновременно изменяются права и обязанности, например, продлевается срок исполнения кредитных обязательств, меняется сумма и прочее – все надо прописывать заново. В этом случае трехсторонний договор намного надежнее и выгоднее, чем обмен письмами между участниками или другие способы уведомления заинтересованных сторон.

Принимать ли к вычету НДС, уплаченный в бюджет с суммы полученной предоплаты, при заключении трехстороннего соглашения о зачете? Объясняют эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Татьяна Каратаева и Елена Королева.

Можно ли принять к вычету НДС, ранее уплаченный с полученных авансов, при заключении трехстороннего соглашения о зачете взаимных требований?

Согласно п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы по НДС являются:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога (п. 1 ст. 154 НК РФ).

Следовательно, в момент получения авансового платежа налогоплательщик должен исчислить со всей его суммы НДС и в срок не позднее пяти календарных дней выставить соответствующий счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).

Суммы НДС, исчисленные с сумм оплаты (частичной оплаты), полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), подлежат вычету:

1) после отгрузки товаров (работ, услуг), в счет оплаты которых был получен аванс (п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ);

2) после изменения условий либо расторжения договора, возврата соответствующих сумм авансовых платежей и отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 НК РФ) (письма ФНС от 24.05.2010 N ШС-37-3/2447, УФНС России по Краснодарскому краю от 25.05.2010 N 15-10/12726@).

Обязательство по возврату аванса организация может исполнить либо перечислением денежных средств, либо иными способами, предусмотренными ГК РФ.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

В подобной ситуации в письме Минфина России от 29.08.2012 N 03-07-11/337 указано, что при расторжении договора на оказание услуг в случае зачета суммы аванса в счет оказания услуг по новому договору, т.е. без возврата аванса, у налогоплательщика не имеется оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с суммы аванса.

Ранее аналогичное мнение высказывалось в отношении зачета сумм авансовых платежей в счет уплаты штрафных санкций и возмещения убытков (письмо Минфина России от 25.04.2011 N 03-07-11/109).

Заметим, что суды придерживаются позиции, что в результате совершения сделки об уступке требования происходит перемена кредитора в обязательстве, само обязательство не прекращается, изменяется его субъектный состав. Следовательно, гражданско-правовое обязательство организации по возврату авансовых платежей прекратилось перед первоначальным кредитором, но существует перед новым кредитором, при этом фактически возврат авансовых платежей не произведен и не выполняются условия, установленные абзацем 2 п. 5 ст. 171 НК РФ для предъявления к вычету НДС из бюджета. Согласно ст. 1 НК РФ, ст. 2 ГК РФ условия предоставления налогового вычета устанавливаются нормами налогового законодательства, к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. Заключение сторонами по сделке договора об уступке права требования не предусмотрено налоговым законодательством в качестве основания для изменения условия о возврате авансовых платежей для предоставления налогоплательщику налогового вычета, установленного в п. 5 ст. 171 НК РФ (определение ВАС РФ от 23.07.2012 N ВАС-8786/12, постановление ФАС ЗСО от 06.03.2012 N Ф04-603/12 по делу N А81-2091/2011).

Ранее специалисты Минфина России делали вывод, что суммы НДС, исчисленные и уплаченные в бюджет с суммы предварительной оплаты, подлежат вычетам при заключении соглашения о взаимозачете (письма от 22.06.2010 N 03-07-11/262, от 01.04.2008 N 03-07-11/125).

Суды также соглашались с правомерностью применения вычета НДС по п. 5 ст. 171 НК РФ в случае прекращения обязанности по возврату аванса иными способами, в том числе зачетом и новацией (определение ВАС РФ от 28.01.2008 N 15837/07, ФАС МО от 29.06.2009 N КА-А40/5641-09).

В постановлении ФАС Поволжского округа от 03.10.2011 N Ф06-8151/11 по делу N А12-22832/2010 суд привел следующие аргументы в поддержку налогоплательщика: "Из анализа положений статей 171 и 172 НК РФ следует, что право налогоплательщика на налоговый вычет сумм НДС соотносится с обязанностью контрагента данного налогоплательщика уплатить НДС с оборота по реализации товара (работ, услуг). КС РФ в Постановлении от 20.02.2001 N 3-П указал, что исчисление подлежащей взносу в бюджет суммы НДС не зависит от формы расчетов между продавцом и покупателем, поскольку оно основано на общем правиле определения добавленной стоимости как разницы между стоимостью реализованных товаров (работ, услуг) и стоимостью материальных затрат на их производство и реализацию, не обусловленном какими-либо особенностями отношений между хозяйствующими субъектами. Как указано в названном Постановлении, при расчетах путем зачета встречных требований суммы НДС, предъявленные покупателю, считаются уплаченными и подлежат вычету на общих основаниях".

Учитывая изложенное, полагаем, что у организации не возникнут риски споров с представителями налоговых органов на предмет правомерности вычета суммы НДС, исчисленной с суммы аванса в случае заключения соглашения о зачете, при соблюдении следующих условий: договор расторгнут или в него внесены изменения, авансовые платежи фактически возвращены покупателю и операции по их возврату отражены (скорректированы) в бухгалтерском учете.

С текстами документов, упомянутых в ответе экспертов, можно ознакомиться в справочной правовой системе ГАРАНТ.

Не редко при составлении договора возникают спорные моменты, связанные с неоднозначным толкованием тех или иных слов или пунктов в договоре. Кроме того, трудности возникают в вопросе ссответствия данного договора действующему законодательству. Для того, чтобы договор был составлен корректно, часто проводят экспертизу договора, которая дает представление о том, соблюдены ли интересы обеих сторон, решены ли вопросы налогооблажения и другие не менее важные моменты.

Экспертиза договора проводится с целью установления его соответствия действующему законодательству РФ, в том числе законодательству в области защиты прав потребителей, международным законодательным актам, являющимися составной часть правовой системы РФ, толкования его содержания. В случае выявления условий договора, ущемляющих права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, данные условия (положения договора) признаются недействительными (ст. 16 Закона "О защите прав потребителей").

Налоговая экспертиза договоров

В оформлении договоров главный бухгалтер принимает не меньшее участие, чем юрист и руководитель. Любой договор или его проект, попавший на стол главного бухгалтера, должен в обязательном порядке подвергаться экспертизе на предмет оптимизации налогообложения.

Определение статуса контрагентов по договору влияет на правильную организацию налогового и бухгалтерского учета предприятия. Из текста договора должно ясно следовать, кто является сторонами в договоре (юридическое лицо, обособленное подразделение юридического лица, предприниматель, гражданин, иностранное юридическое лицо и т.д.).

Важным является ответ на вопрос: является или нет контрагент плательщиком НДС?

При определении статуса контрагента для целей налогообложения необходимо учитывать, что с 01.01.2001 (момента вступления в силу второй части Налогового кодекса РФ, далее - НК РФ) плательщиками НДС являются:

российские и иностранные юридические лица; международные организации; филиалы и представительства иностранных юридических лиц и международных организаций;
индивидуальные предприниматели.

Это очень важно, поскольку налогообложение по НДС и по налогу на прибыль тесно взаимосвязаны, а указанные налоги взаимно влияют друг на друга.

Не являются плательщиками НДС:

физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями;
организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на уплату единого налога на вмененный доход;
организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения;
организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на уплату единого сельскохозяйственного налога.

Также не платят НДС организации и индивидуальные предприниматели, которые воспользовались правом на освобождение в соответствии со ст. 145 НК РФ или которые применяют налоговые льготы, предусмотренные ст. 149 НК РФ.

При этом необходимо иметь в виду, что предоставление освобождения от уплаты НДС является правом налогоплательщика, а не его обязанностью. Поэтому в случае если контрагент получает такое освобождение, во избежание неблагоприятных налоговых последствий от него необходимо затребовать копию данного освобождения.

Следует учитывать, что первоначальная цена договора может быть сформирована с учетом НДС либо без него. Освобождение от уплаты НДС может привести к ситуации, когда предприятие-покупатель не сможет относить НДС к зачету и понесет финансовые потери. В то же время полная сумма оплаты по договору будет включаться в состав расходов, что позволит снизить размер налоговой базы по налогу на прибыль.

Как правило, при заключении договора информация об освобождении от НДС контрагента позволяет откорректировать цену договора в сторону ее уменьшения на основании отсутствия косвенного налогообложения у одной из сторон заключаемого договора.

При определении статуса контрагента также не стоит забывать и общественные организации инвалидов, которые в соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ (при соблюдении определенных условий, предусмотренных данным подпунктом) не являются плательщиками НДС. Данный момент необходимо учитывать при заключении сделки.

Следующий этап экспертизы договора - анализ вида деятельности контрагента. Этот вид анализа необходим, прежде всего, при заключении договоров по видам деятельности, осуществление которых возможно только на основании лицензии или других аналогичных разрешений. Данный анализ и сводится к проверке наличия указанной лицензии у вашего контрагента, разрешающей осуществление определенной деятельности.

В связи с этим при анализе проекта договора необходимо уделять внимание наличию в нем указаний на лицензии (разрешения) на совершение соответствующих видов деятельности. В случае каких-либо сомнений следует запросить у контрагента копию лицензии или иного разрешительного документа. Лицензия должна быть представлена вместе с приложениями, в которых подробно расшифрованы виды деятельности, которые могут осуществляться налогоплательщиком на основании данной лицензии.

Согласно п. 6 ст. 149 НК РФ освобождение от НДС льготируемых операций осуществляется при наличии лицензии на соответствующий вид деятельности.

Отсутствие лицензии помимо гражданско-правовых последствий (когда договор может быть признан недействительным) может повлечь также неблагоприятные налоговые последствия.

Теперь поговорим об анализе раздела, связанного с порядком и графиком расчетов. Здесь бухгалтеру стоит соотнести выплаты по договору с кассовым планом или бюджетом движения денежных средств. В крупных организациях этим обычно занимаются сотрудники планово-экономического отдела. В небольших такая обязанность ложится на плечи главного бухгалтера.

Возможно, окажется, что даты оплаты по договору будут совпадать с датами внесения налоговых платежей или погашения других договорных обязательств. В этом случае необходимо убедиться, что на счету компании будет достаточно средств на конкретный день. Иначе может возникнуть ситуация, когда компании придется выбирать, кому платить в первую очередь: государству налоги или партнеру по договору. Напомню, что пени за не вовремя перечисленные налоговые платежи рассчитываются исходя из одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ РФ - пункт 4 статьи 75 Налогового кодекса РФ.

Анализ порядка определения и формирования цены договора является следующим этапом экспертизы. При анализе цены по договору следует обратить внимание на следующие моменты:

установление цены на каждый вид товаров, работ, услуг;
цена товара в валюте;
установление цены в условных единицах;
соответствие применяемых цен требованиям ст. 40 НК РФ.

В связи с тем, что материальные ценности, работы, услуги учитываются по разным счетам, их стоимостная оценка должна быть определена отдельно. Данное требование согласовывается с требованием об отдельном определении имущества и обязательств, составляющих предмет договора.

Порядок формирования цены регулируется не только нормами гражданского права, но и налоговым законодательством. Возможны следующие варианты формирования цены на товар:

Цена товара = Цена без НДС + НДС,

Цена товара = Цена без НДС (НДС не предусмотрен).

В случае если Ваш контрагент по договору поставки (по причине неясного составления договорных документов) не доплатил суммы НДС, то указанную часть цены можно попытаться взыскать по суду.

При этом необходимо учитывать, что исковым требованием будет являться требование о взыскании недоплаченной суммы цены по договору, в размере суммы НДС (поскольку сумма НДС является составной частью цены товара). Требование о взыскании самой суммы НДС в данном случае не подходит, поскольку сами налоги могут взыскиваться только налоговыми органами.

В договоре должно быть прописано, какими документами будет оформлено исполнение обязательства. Для бухгалтера в этом случае будет существенной дата подписания такого документа, ведь некоторые доходы и расходы можно признать только после этого.

Налоговую экспертизу договоров целесообразно проводить на этапе разработки их текстов и подготовки к заключению. Используя иногда предоставляемые законодателем льготы, а иногда и просто существующие в правовом поле пробелы, можно существенно уменьшить налоговую нагрузку на предприятие.

Особенно ценные результаты налоговая экспертиза договоров дает при анализе сделок между взаимозависимыми или дружественными компаниями, поскольку заключаемые между ними договора зачастую не ставят целью урегулировать отношения между сторонами, а лишь обосновать соответствующие действия перед третьими лицами.

Взаимозачет требований предоставляет возможность расчета с контрагентами быстро и без финансовых рисков для организации. В случае трехстороннего взаимозачета должно соблюдаться условие, при котором все его участники являются должниками по схеме: «А должен В, В должен С, С должен А», то есть имеет место круговой взаимозачет. В ходе сделки возможно полное и частичное погашение. При этом погашать какое-либо обязательство, привлекая сторону, не участвующую в сделке, запрещено.

Что такое трехсторонний взаимозачет

Возможность зачета взаимных требований как в двустороннем, так и в многостороннем порядке содержит ГК РФ (ст. 410,154). При этом соблюдается ряд условий. Требования должны быть однородными, то есть сопоставимыми. Например, денежные требования сопоставляются с денежными же требованиями, требования в рублях сопоставляются со встречными, выраженными аналогично. Возможно сопоставить и денежные требования, выраженные в разных валютных единицах, при условии что в акте прописан курс перевода иностранной валюты в рублевый эквивалент.

В то же время если при взаиморасчетах фигурируют, например, задолженности за покупку ТМЦ, выполнение ремонтных работ техники, и расчеты по аренде, то такие требования однородными не признаются: ремонт техники является обязательством, а другие требования выражены в денежной форме.

Внимание! Если курс перевода в документах не прописан, такие требования не признаются однородными, что может служить основанием для признания взаиморасчета недействительным. Об этом свидетельствует судебная практика (см. Пост. ФАС СКО No Ф08-2593/99 от 01-12-99 г.).

Требования по общему принципу должны включаться в сделку тройного взаимозачета так, чтобы их срок исполнения уже наступил. Статья 410 ГК РФ допускает исключения, в соответствии с законом. Если сроки погашения в договорах отсутствуют, то это требование не берется в расчет: трехсторонний взаимозачет возможен в любое время, по выбору сторон.

При частичном погашении способом взаимозачета в расчет берется меньшая сумма, а у одной из сторон или нескольких участников сделки образуется остаток задолженности. Все стороны сделки должны согласиться с ее условиями.

Вопрос: Как отражается в учете организации «А» (заемщика/подрядчика) проведение трехстороннего взаимозачета?
Организация «А» (заемщик) имеет обязательство перед организацией «Б» (заимодавцем) по возврату краткосрочного беспроцентного займа на сумму 500 000 руб. Организация «Б» (покупатель) имеет обязательство по оплате товара, поставленного организацией «В» (продавцом) на сумму 590 000 руб. (в том числе НДС). Организация «В» (заказчик) имеет обязательство по оплате работ, выполненных организацией «А» (подрядчиком) на сумму 708 000 руб. (в том числе НДС 118 000 руб.). Стороны заключили соглашение о погашении взаимных обязательств и требований на сумму 500 000 руб., о чем составили соответствующий акт. После проведения зачета организация «В» перечислила организации «А» остаток задолженности по договору подряда.
В налоговом учете применяется метод начисления.
Посмотреть ответ

В некоторых случаях взаимозачет исключен:

задолженность возникла более 3-х лет назад, и ее невозможно истребовать в соответствии с законом;
требования касаются возмещения вреда, причиненного здоровью (жизни);
требования касаются расчетов по алиментам (пожизненного содержания);
взаимозачет прямо запрещен договором либо в законодательном порядке.

(По тексту ГК РФ, ст. 411).

Рассмотрим пример. Пусть условно организация A должна B 65000 рублей, а B должна C 55000 рублей. С должна Д 75000 рублей. Д должна А 70000 рублей. Расчет взаимозачета делают по наименьшей сумме задолженности — 55000 рублей. Ее организация В должна С. По результатам сделки В полностью гасит свой долг, А С, Д будут иметь остатки задолженностей:

А должна B (65000-55000) 10000 руб.
С должна Д (75000-55000) 20000 руб.
Д должна А (70000-55000) 15000 руб.

ВАЖНО! Образец трехстороннего соглашения о взаимозачете от КонсультантПлюс доступен по ссылке

При этом если какая-либо организация R имеет претензии к одному из участников указанной сделки на определенную сумму, но не имеет задолженностей, во взаимозачет ее не включают. Расчеты она ведет с контрагентом индивидуально.

Бухгалтерский учет

Руководствуясь примером выше, рассмотрим бухгалтерские проводки, которые сделает организация В:

Дт 62 Кт 90 – 65000, 00 руб. — выручка от реализации продукции «А».
Дт 90 Кт 68/НДС – 9915, 00 руб. — начислен НДС на реализованную продукцию.
Дт 20 Кт 60 – 46610,17 руб. – задолженность перед «С» без НДС.
Дт 19 Кт 60 – 8389,83,00 руб. – НДС с суммы задолженности перед «С».
______________________________
55000,00 руб.
Дт 60 Кт 62 — 55000,00 – отражен взаимозачет с «А» и «С»

Налоговый учет

Применимы общие правила расчета и предъявления к возмещению сумм НДС, на основании НК РФ (ст. 154-1 для продавца, ст. 172-1 – для покупателя). Основанием для расчетов по НДС, как и в иных случаях, является счет-фактура.

Налог на прибыль

При применении метода начисления доходы и расходы признаются в периоде их возникновения, а выручка фиксируется вне зависимости от даты взаимозачета.

При применении кассового метода может возникнуть вопрос, как учитывать взаимозачет операции в ситуации, когда выручка как таковая отсутствует. Следует руководствоваться статьей 273-2 НК РФ, согласно которой доход может быть получен не только при поступлении денег на счет (в кассу), но и иным способом. Датой получения такого дохода и следует руководствоваться при исчислении налога на прибыль. Она определяется датой акта взаимозачета. По тем же основаниям отражается и расход в сумме, равной доходу.

Кассовый метод признания доходов и расходов при УСН также дает возможность учитывать погашение задолженностей иным способом, кроме прохождения сумм через банк или кассу (ст. 346.17-1). Взаимозачет может быть таким способом и включаться в расчеты на законном основании.

Внимание! Согласно письму ВАС №65 от РФ от 29-12-01 г. (см. п. 7 Приложения к письму), однородными можно считать обязательства, образованные на основании разных договоров, но имеющие одинаковую форму расчетов по ним, например, денежную. При этом виды и характер обязательств могут различаться.

Акт взаимозачета между тремя сторонами

Стандартная форма акта отсутствует. Целесообразно при этом включать в него ряд обязательных реквизитов:

Наименование документа («Акт о взаимозачете между…»).
Наименования организаций.
Фамилии и должности ответственных лиц – представителей организаций.
Описание каждой задолженности, ее основания (номер, дата договора, суть договора, сумма, наименования и реквизиты иных документов, подтверждающих задолженность).
Сроки исполнения каждой задолженности.
Основание составления акта. Описание совместного решения погасить долг взаимозачетом и обоснование его целесообразности с указанием законодательной базы (ст. 410 ГК РФ).
Сумму взаимозачета.
Подтверждение наступления сроков исполнения по договорам.
Информацию о том, как погашаются оставшиеся после проведения взаимозачета суммы (как правило, используется стандартная формулировка: «Суммы обязательств, не погашенные актом, погашаются в виде и порядке, предусмотренном обязательствами»).
Реквизиты сторон.
Подписи ответственных лиц.

Акт может быть оспорен любой стороной либо признан нелегитимным. В этом случае соглашение теряет силу, а оставшиеся участники сделки могут составить и подписать акт на новых условиях.

В закупке могут принять участие организации и индивидуальные предприниматели, применяющие специальные налоговые режимы. Такие компании не платят НДС. Заказчик должен правильно прописать условия контракта, чтобы не нарушить права участников. Представьте, что победила компания на УСН. Как быть с НДС? Разберем на примерах судебной практики по 44-ФЗ

В Школе электронных торгов прошел вебинар «НДС в контракте и договоре в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ». Эксперт Станислав Грузин, заместитель директора департамента обучения и правовой экспертизы OTC.RU, прокомментировал один из самых актуальных вопросов — учет НДС в стоимости контракта. Эксперт в том числе рассказал, какие ошибки допускают заказчики при учете НДС в проекте контракта и в документации о закупке. Подробности — в нашем материале.

НДС в контракте по 44-ФЗ: разбор ошибок

Закон 44-ФЗ предусматривает равные условия участия в закупках вне зависимости от организационно-правовой формы и системы налогообложения участников.

Участником государственных торгов может стать:

любое юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, Закон № 44-ФЗ);
любой участник, в том числе освобожденный от уплаты НДС и применяющий специальный налоговый режим (например, УСН, ЕНВД).

Спорные ситуации возникают из-за того, что заказчик стандартно подходит к разработке документации и проекта контракта, не учитывает вероятную возможность подачи заявки участником, который не является плательщиком НДС.

Разберем четыре типичные ошибки заказчика по применению НДС на этапе заключения и исполнения контракта с такими участниками.

Ошибка 1. Заказчик установил требование, что контракт независимо от того, кто станет победителем, будет заключаться по цене с НДС

Пример: решение УФАС по Омской области от 29.08.2016 № 03-10.1/220-2016.

Заказчик установил в контракте (раздел III. Информационная карта электронного аукциона, п. 14) требование:

«Участников, применяющих упрощенную систему налогообложения, просим учитывать следующее»:

Начальная (максимальная) цена контракта сформирована с учетом НДС.
В проекте контракта редакция раздела «Цена контракта» изменению не подлежит».

УФАС посчитала, что действия заказчика противоречат нормам ч. 2 ст. 34 и ч. 2 ст. 70 Закона № 44-ФЗ. Заказчику выдали предписание об исключении этого пункта из состава документации.

Эксперт Станислав Грузин комментирует приведенную выше типовую формулировку контракта:

«Если бы заказчик прямо не прописывал все эти особенности заключения контракта с участником, который применяет УСН, это могло бы снизить его риски. Но такая формулировка говорит о том, что независимо от того, какую систему налогообложения применяет поставщик, контракт будет заключен только на таких условиях. По такому подходу к составлению проекта контракта есть сложившаяся судебная практика: ФАС и суды считают его неверным».

Ошибка 2. Заказчик установил в документации о закупке требование снизить цену контракта, предложенную участником, на сумму НДС, если победитель не является плательщиком этого налога

Пример: решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия — Алания от 18.11.2014 № А61-2186/14.

Суд отметил, что заказчик заключает и оплачивает контракт по цене, предложенной победителем, независимо от того, какую систему налогообложения применяет последний̆. В ходе исполнения контракта его цена может быть снижена по соглашению сторон без изменения количества товаров, объема работ, услуг и иных условий. Действия заказчика по снижению цены контракта на сумму НДС до заключения самого контракта являются нарушением Закона № 44-ФЗ.

Антимонопольный̆ орган признал действия заказчика нарушающими ч. 10 ст. 70 Закона № 44-ФЗ.

Комментирует Станислав Грузин:

«Теоретически снизить цену контракта на сумму НДС до заключения самого контракта можно, если заказчик и поставщик договорятся и подпишут допсоглашение. Но при заключении контракта снижать его цену на размер НДС неправильно. Такие действия — прямое нарушение законодательства о закупках. Если по соглашению сторон поставщик не согласится на снижение цены, контракт заключается без изменений».

Ошибка 3. Заказчик удержал денежные средства в размере НДС при уплате цены контракта «упрощенцу»

Пример: Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2016 № 07АП-1505/2016 по делу № А67-7718/2015 и Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24.04.2015 по делу № А58-182/2015.

Исполнитель контракта, применяющий УСН, предоставил заказчику счета на оплату оказанных услуг на сумму, равную цене контракта без выделения НДС. Заказчик оплатил контракт без учета НДС, ссылаясь на то, что исполнитель не является плательщиком такого налога.

Как указали суды, заказчик должен оплатить работы по цене, установленной контрактом, согласно аукционной документации, независимо от того, является поставщик плательщиком НДС или нет.

Лицо, не признаваемое плательщиком НДС, обязано самостоятельно перечислить в бюджет сумму налога, уплаченную в составе цены товаров (работ, услуг) (п. 5 ст. 173 НК РФ). Перечислить НДС в бюджет — задача поставщика. Если он это не сделает, ему грозят претензии налоговых органов. А вот к заказчику их не будет.

Ошибка 4. Заказчик полностью уплатил «упрощенцу» цену контракта, в которой НДС не выделен. А потом взыскал НДС (часть суммы)

Пример: Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2015 № 15АП-12729/2015 по делу № А53-10584/2015

Заказчик и подрядчик на УСН заключили контракт, в цене которого НДС не выделен. Выполненные работы оплачены в полном объеме. На основании решения органа финансового контроля о том, что стоимость работ завышена, заказчик потребовал взыскать неосновательное обогащение. Заказчику было отказано в удовлетворении требования. Дело в том, что цена контракта является твердой, определяется на весь срок его исполнения. Изменять цену разрешено только в случаях, предусмотренных ст. 34 и 95 Закона № 44-ФЗ.

Если условия контракта исполнены надлежащим образом, заказчик обязан оплатить стоимость работ в размере, который̆ установлен победителем, независимо от применяемой̆ последним системы налогообложения. Сумма НДС признается прибылью победителя, не являющегося плательщиком такого налога. Соглашение об изменении цены спорного контракта сторонами не заключалось. Заказчик должен оплатить работы в размере, который был предусмотрен сметой.

Выводы и рекомендации

Как заказчику правильно предусмотреть участие в закупке участников на УСН?

Заказчики должны учитывать, что в закупке могут принять участие организации и индивидуальные предприниматели, применяющие специальные налоговые режимы.

Заказчику следует включить в проект контракта условие о том, что НДС учитывается, только если подрядчик является его плательщиком. При таком условии победитель получает возможность заключить контракт без НДС.

Пример из проекта контракта одного из дисциплинированного заказчика по 44-ФЗ:

В пункте 2.1 Проекта контракта документации об аукционе Заказчиком указано:
Цена настоящего государственного контракта составляет ____ (_____________) рублей, в том числе НДС (если Подрядчик облагается НДС).
Пунктом 2.2 Проекта контракта документации об аукционе установлено, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. Цена включает в себя стоимость всех расходов Подрядчика, стоимость всех работ, материалов, оборудования, затраты связанные с оформлением работ, заработную плату, транспортные и командировочные расходы, питание, проживание страхование, таможенное оформление, в том числе и уплата таможенных платежей, налогов и сборов на ввоз на территорию РФ в соответствии с существующими расценками на момент совершения таможенного оформления, транспортные расходы и получение разрешений на транспортировку грузов, доставляемых Подрядчиком, вывоз мусора, накладные расходы, лимитированные затраты, а также все налоги (в том числе и НДС, если Подрядчик облагается НДС), действующие на момент заключения Контракта, иные расходы, связанные с выполнением работ по Контракту.

Эти фразы исключают споры и возможные претензии со стороны поставщиков.

Читайте также: