Подмена трудовых отношений самозанятыми

Опубликовано: 17.04.2024

Каждые 100 000 рублей, которые штатный сотрудник получает на руки, обходятся работодателю почти в 150 000 рублей. Чтобы сэкономить, для некоторых работ можно вместо штатных специалистов привлекать ИП и самозанятых. Рассказываем, когда это законно, когда нет, и как избежать проблем с госорганами.

В чём экономия

С начисленной зарплаты работодатель должен удержать 13% НДФЛ и начислить взносы на 4 вида обязательного страхования:

пенсионное,
медицинское,
на случай временной нетрудоспособности,
от несчастных случаев.

Эти траты обязательны для всех работодателей и составляют от 30,2% до 38,5% от зарплаты.

Если работу будет выполнять не штатный сотрудник по трудовому договору, а ИП или самозанятый, нужно платить только оговорённую сумму по договору ГПХ. Из своих гонораров предприниматель сам заплатит за себя налоги и страховые взносы, а самозанятые даже взносы платить не обязаны.

Другие плюсы работы с самозанятыми или ИП:

Не нужно оплачивать отпуска, больничные, время простоя.
Подрядчик сам оборудует рабочее место.
В любой момент можно отказаться от сотрудничества и заключить договор с другим специалистом, в то время как штатного специалиста без веской причины уволить нельзя.

Самый большой и значимый минус — налоговая или трудовая инспекция могут заподозрить скрытые трудовые отношения, когда вместо трудового договора заключён договор оказания услуг только из экономии, а на самом деле сотрудник трудится наравне со штатными специалистами.

Когда это законно, а когда нет

Никто не запрещает предпринимателю или организации заказать работу стороннему специалисту вместо того, чтобы нанимать своего в штат. Но только если это действительно сторонний специалист, а не свой же сотрудник под личиной ИП или самозанятого.

Если у вас в штате есть специалисты, которые не заняты полный рабочий день и нет необходимости, чтобы они постоянно присутствовали на рабочем месте, их функции можно отдать на аутсорсинг частным специалистам.

Привлекать ИП и самозанятых удобно для проектной работы, например:

ремонт автомобилей, помещений, оборудования и другое;
составление отчётов;
создание интернет-сайтов;
проведение исследований;
привлечение клиентов;
доставка грузов и пассажиров;
написание статей

Не получится так оформить отношения с секретарём, продавцом, кассиром, кладовщиком или сотрудником цеха, потому что они выполняют постоянную трудовую функцию и всегда должны быть на рабочем месте.

Но если вы просто решили сэкономить и убедили сотрудника оформиться как ИП или самозанятый, но при этом он продолжает ходить на работу в ваш офис, работает по графику и подчиняется внутреннему распорядку — это незаконно. Таких сотрудников нужно оформлять по трудовому договору со всеми вытекающими обязательствами.

Например, законно не иметь штатного бухгалтера, а заказывать обработку документов и подготовку отчётности частному специалисту или фирме. Незаконно, если бухгалтер формально работает как ИП или самозанятый, но при этом сидит в вашем офисе полный рабочий день, подчиняется руководству, отвечает на звонки и выполняет поручения, другими словами, делает всё то же самое, как если бы был оформлен бухгалтером в штате.

Еще несколько лет назад такая схема уклонения от НДФЛ и взносов была очень популярна и активно применялась, но теперь контролёры за этим строго следят и наказывают нарушителей.

Выявить скрытые трудовые отношения могут несколькими способами:

При плановой или внеплановой проверке трудовой инспекции.
При налоговой проверке.
По жалобе самого сотрудника в трудовую инспекцию или в суд.

Если работодателя уличат в подмене трудовых отношений гражданско-правовыми, его оштрафуют по статье 5.27 КоАП РФ. Сумма штрафа:

для должностных лиц от 10 до 20 тысяч рублей;
для ИП от 5 до 10 тысяч рублей;
для организаций от 50 до 100 тысяч рублей.

Кроме этого, договор переквалифицируют в трудовой и обяжут работодателя начислить и заплатить НДФЛ и страховые взносы за всё время действия договора.

Например, вы в течение двух лет платили ИП по 30 000 рублей в месяц, итого 720 000 рублей. Если договор переквалифицируют в трудовой, НДФЛ с этой суммы составит 93 600 рублей, а страховые взносы минимум 217 440 рублей, итого 311 040 рублей. И это только за одного сотрудника. Если таких было несколько, суммы будут внушительнее.

Решение о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой принимает суд. Но суды считают, что налоговики имеют право и самостоятельно изменять юридическую квалификацию сделок, если речь идёт о неполной уплате налогов.

Как оформить отношения с подрядчиком и избежать рисков

Когда нанимаете стороннего специалиста, помните, что в договоре речь должна идти о достижении конкретного результата, а не о выполнении постоянной функции. В договоре пропишите дату начала и окончания работ, а результат работы подтвердите актом выполненных работ.

В договоре не должно быть:

Регулярных фиксированных выплат за отработанное время без привязки к результату.
Признаков подчинения исполнителя заказчику и должностных обязанностей. Заказчик и исполнитель — это равные стороны договора. Вы не можете требовать от ИП или самозанятого работы по графику и соблюдать правила внутреннего распорядка.
Гарантий, которые есть у штатных сотрудников по трудовому законодательству: отпуска, выходные, пособия, минимальная зарплата. По договору ГПХ исполнитель сам решает, когда и сколько ему работать и отдыхать, а его доход зависит только от объёма выполненной работы.
Дисциплинарной ответственности, то есть никаких замечаний и выговоров.
Испытательного срока.
Доплат за сверхурочную работу и работу в выходные и праздничные дни.
Указания должности, квалификации и разряда исполнителя.

Ни один из перечисленных факторов сам по себе не может быть стопроцентным основанием для переквалификации договора. Вас не заставят взять сотрудника в штат и заплатить за него налоги и взносы только лишь потому, что вы прописали в договоре его квалификацию, либо платили ему каждый месяц одну и ту же сумму. Контролёры и суд будут рассматривать ситуацию со всех сторон и учитывать факты в совокупности.

В спорах с контролёрами и в суде против вас сыграют такие факты:

Вы — единственный заказчик услуг у ИП или самозанятого.
Малочисленный штат при большом объёме работ сторонних специалистов.
Исполнитель раньше был вашим штатным сотрудником.
У исполнителя нет расходов на ведение бизнеса — аренду помещения, оборудование и материалы оплачивает заказчик.
Нет подтверждающих документов и доказательств реального выполнения работ и услуг.
Вы долго и непрерывно пользуетесь услугами одних и тех же исполнителей.

Марат Самитов, руководитель бухгалтерско-юридической фирмы «Авирта»:

«Если вы уволите часть персонала и наймёте сторонних исполнителей, налоговики при проверке заподозрят, что вы хотите уйти от налогов и взносов. В своё оправдание вы можете привести такие доводы:
1. Услуги стороннего исполнителя обходятся вам дешевле, чем штатный специалист. Так вы хотите увеличить прибыль и снизить себестоимость.
2. У стороннего исполнителя больше профессионализма и опыта. Штатному специалисту такого уровня нужно было бы платить больше, чем вы можете себе позволить.
3. У исполнителей есть ресурсы для выполнения работы (оборудование, программное обеспечение), которых у вас нет.
4. Вы хотите сосредоточиться на основном бизнесе и непрофильную работу передаёте на аутсорс.
5. Исполнители по договору оказания услуг гарантируют качество работы и несут ответственность, а штатные специалисты — нет. Например, если ошибется штатный бухгалтер, платить штрафы будет организация, а аутсорсер платит за свои ошибки сам».

Особенности работы с самозанятыми

Если вы привлекаете самозанятого, на каждую оплату запрашивайте чек из приложения «Мой налог». Чек нужен даже если есть акт выполненных работ, иначе вы не сможете учесть эти деньги в своих расходах.

Если вы хотите пользоваться услугами самозанятого, который раньше был вашим штатным сотрудником, должно пройти не менее двух лет после увольнения, прежде чем вы сможете сотрудничать с ним.

Если окажется, что у самозанятого этого статуса на самом деле нет, вам придётся на выплаченные вознаграждения начислить НДФЛ и взносы. Чтобы такого не случилось, всегда проверяйте регистрацию контрагента как самозанятого в сервисе ФНС.

Чтобы избежать неприятностей, закрепите в договоре с самозанятым условие о том, что он обязан сразу сообщить, если утратит право на применение НПД, то есть лишится статуса самозанятого.

Точка разработала специальный сервис для выплат самозанятым, который автоматически проверяет их статус каждые три дня. Вы можете спокойно перечислять деньги и не бояться санкций. Также можно настроить перечисление денег по реестру, а не отдельно каждому самозанятому. В связи с пандемией до 30 июня зарплатный проект для всех клиентов бесплатный.

Коротко

Привлекая для некоторых работ самозанятых и ИП, вы можете сэкономить на НДФЛ и взносах. Это законно, если вы действительно отдаёте работу на аутсорсинг, а не оформляете так сотрудника, который работает в вашем офисе как штатный.
Оформляйте договоры на услуги так, чтобы в них не было признаков трудовых отношений: графика работы, обязанности присутствовать на вашей территории и соблюдать внутренний распорядок, дисциплинарной ответственности, социальных гарантий. Признаков трудовых отношений не должно быть не только на бумаге, но и по факту.
Платите исполнителям за конкретный результат, а не за рабочий процесс или нахождение на рабочем месте.
Оформляйте акты выполненных работ, в которых видно, из чего складывается оплата.

Полезная рассылка для бизнеса

Рассказываем про налоги, законы, чужой опыт и полезные инструменты для бизнеса. Оставьте свою почту и получите в подарок книгу «Сила эмоционального интеллекта».

Справочная / Бизнес‑будни

Как сотрудничать с самозанятыми и не нарушить закон

Самозанятые — это физлица и ИП, которые работают на себя и платят щадящий налог на профессиональный доход. Компаниям и предпринимателям удобно отдать часть услуг на аутсорсинг самозанятым. За них не надо сдавать отчёты, платить налоги и заботиться о трудовых гарантиях.

С 19 октября 2020 года самозанятость действует во всех городах России. Мы вооружились письмами госорганов и ответили на самые частые вопросы о сотрудничестве с самозанятыми.

🇷🇺 Закон о налоге для самозанятых № 422-ФЗ

Когда нельзя работать с самозанятыми?

С самозанятыми есть два ощутимых ограничения. Они не должны быть действующими или бывшими работниками заказчика и работать агентами. Для заказчиков это значит следующее.

Сотрудничество с бывшими работниками не запрещено, но не ведёт к экономии на налогах. С дохода от бывшего или действующего работодателя самозанятые платят не 6% НПД, а 13% НДФЛ как физлицо.

Налог за физлицо платит заказчик. Это его обязанность как налогового агента по ст. 226 НК РФ. Ещё налоговый агент платит за физлицо взносы на пенсионное страхование в сумме 27,1 % от оплаты по ст. 420 НК РФ. Общие 40,1 % насчитывают сверху оплаты, а не вычитают. В итоге заказчик получает расходы и головную боль с отчётами — письмо от 14 сентября 2020 г. N 03-04-05/80357.

Самозанятым запрещено работать от лица чужого бизнеса по договорам поручения, комиссии и агентирования. Например, нельзя продавать автомобили с пробегом под маркой комиссионного салона.

Самозанятый работает на себя — в этом суть льготного налога. Налоговая вычислит работу от чужого лица и запретит платить пониженные 6 %. А заказчик попадёт на налоги как налоговый агент. Для продажи комиссионных автомобилей, туров и квартир лучше приглашать исполнителей с ИП на УСН.

Самозанятый не может работать курьером. Но есть исключение. Курьер может ездить к покупателям с кассой заказчика, а вознаграждение за доставку принимать отдельно.

Полный список запрещённой работы прописан в ч. 2 ст. 4 Закона о налоге для самозанятых.

А вот ограничений по месту нахождения самозанятого и масштабу его дела нет. Так пояснила налоговая в письме от 12 октября 2020 г. № АБ-4-20/16632@.

🌍 С самозанятым можно работать дистанционно. Он может находиться в другом городе или за границей. И даже утратить статус налогового резидента — главное, сохранить регистрацию в России. К примеру, разработчик с ПМЖ в Белоруссии может спокойно писать код для заказчика из России.

🧑‍🏭 Самозанятому нельзя нанимать работников, но можно привлекать субподрядчиков. Например, веб-мастер делает для заказчика корпоративный сайт. Фотографировать зовёт фотографа. Рисовать логотип — дизайнера. Писать текст — редактора. Самозанятый может привлекать целую команду помощников. Только без трудовых договоров.

Правда, что за самозанятого не платят налоги и взносы?

Если самозанятый не бывший работник, заказчик не платит в налоговую ни рубля.

Самозанятые не платят НДФЛ, и их заказчики освобождены от обязанностей налоговых агентов. Налог на профессиональный доход самозанятый платит сам. Штрафы получает тоже он.

Главное доказательство, что за самозанятого не надо платить, — это чек на оплату из приложения «Мой налог». До перевода денег с самозанятого берут электронную справку о статусе на текущую дату — тоже из «Мой налог». Как вариант — самостоятельно смотрят статус самозанятого в сервисе налоговой.

Если у заказчика есть давний договор с фрилансером, то с даты его регистрации в качестве самозанятого налоги отменяются. Так пояснил Минфин в письме от 20.11.2020 № 03-11-11/101180.

Самозанятый может добровольно подписаться на уплату взносов в Пенсионный фонд. А самозанятый ИП может купить страховку на случай болезни и декрета. Соцстрах разъяснил это в письме от 28.02.2020 № 02-09-11/06-04-4346. Но оплата взносов по добровольному страхованию не перекладывается на заказчика.

Что будет, если перевести работников в самозанятые?

Предпринимателя ждёт вагон проблем, если его поймают на уклонении от официального оформления работников.

За соблюдением правил следят налоговая и трудовая. Трудовую беспокоит, что люди связаны трудовыми обязанностями, но лишены больничных, отпусков и пенсии. Налоговую заинтересуют регулярные переводы на счета самозанятых. К подозрительным фирмам придут с совместными проверками.

Трудовая инспекция подаст в суд, и самозанятых признают работниками в штате. Предпринимателя заставят оформить трудовые книжки и сдать отчёты в налоговую за прошлое время. Такая процедура прописана в ст. 19.1 ТК РФ

За прикрытие трудового договора гражданско-правовым оштрафуют по ст. 5.27 КоАП РФ. Штраф — от 10 000 до 100 000 ₽.

Налоговая доначислит НДФЛ и взносы на пенсионное страхование за каждый месяц по каждому самозанятому. За уплату налогов не в срок оштрафует на 40 % от суммы долга по ст. 122 НК.

Если предприниматель держал целый цех работников с самозанятостью, придётся доплатить огромные суммы и сдать ворох отчётов.

Условия работы с самозанятыми сравнят с признаками наёмного труда из ст. 15 ТК РФ и Постановление Пленума ВС РФ от 29.05.2018 N 15. Для признания отношений трудовыми достаточно пары-тройки совпадений. Сомнения растолкуют в пользу работников.

Признаки наёмного труда такие:

— исполнитель оказывает услугу сам, субподряд запрещён;

— исполнителя взяли на определённую трудовую функцию, за итог он не отвечает;

— заказчик говорит, как можно делать работу, как нельзя;

— клиентов приводит заказчик;

— исполнитель связан рабочим графиком;

— заказчик покупает расходники и инвентарь;

— исполнителю платят регулярно — что очень похоже на зарплату;

— стороны сотрудничают долго, время от времени перезаключают договор;

— исполнитель влит в рабочий коллектив;

— исполнителя не дёргают в выходные;

— у исполнителя нет других доходов.

❌ Вот пример прикрытия наёмного труда.

Клининговая компания набрала самозанятых для уборки у клиентов. Уборщикам выдали тряпки, моющие средства и фирменные футболки. Мыть полы надо по критериям качества, которые приняты в компании, а разговаривать с клиентами по скриптам. Уборщики работают по сменам.

✅ А вот пример, когда самозанятый работал на себя.

Водитель подключился к сервису Яндекс.Такси. Сервис открыл доступ к программе на обработку заказов от пассажиров. Водитель работал без графика, брал заказы когда хотел. Деньги от пассажиров получал сервис, но на счёт водителя. Пассажиры могли расплатиться с водителем напрямую. Сервис брал комиссию — дело № 33-53437/2019.

Как оформить договор с самозанятым и какие ещё нужны бумаги?

С самозанятым заключают обычный гражданско-правовой договор в зависимости от того, что он делает.

Это может быть договор на выполнение работ — с автомастером, оказания услуг — с фотографом, авторского заказа — с программистом, купли-продажи — на закупку хенд-мейд игрушек. Выполненные работы принимают по акту.

В договор можно включить пункт со следующим смыслом. Исполнитель обязан сообщить заказчику о прекращении применения режима НПД не позднее следующего дня после снятия с регистрации в налоговой. За несообщение прописать штраф. В идеале штраф покроет расходы исполнителя, если налоговая доначислит НДФЛ.

С самозанятыми можно сотрудничать по оферте — когда исполнитель принимает правила, написанные для всех. К примеру, водитель грузовика регистрирует аккаунт в сервисе заказа грузоперевозок и работает по их правилам.

С самозанятыми не заключают договоры агентирования, комиссии и поручения. Это запрещённые для них услуги.

Если с человеком сотрудничали ещё до оформления самозанятости, перезаключать договор не нужно — письмо налоговой от 20.02.2019 No СД-4-3/2899@.

Кадровые документы на самозанятого не оформляют.

Как платить самозанятому?

Самозанятому платят на карту, наличными или на электронный кошелёк. Ограничений по форме нет.

У самозанятого нет обязанности открывать специальный банковский счёт. Подойдёт обычная карта физлица. Банк России разрешил так делать в письме от 19.12.2019 № ИН-014-12/94.

Самозанятые не пользуются онлайн-кассами. Чеки пробивают через приложение «Мой налог». Чек выдают в бумажном виде, отправляют по электронной почте или смс. В чеке исполнитель указывает договор, по которому получает оплату, наименование заказчика и его ИНН. Остальные реквизиты чека встанут сами.

Исполнитель сохраняет чек, чтобы подтвердить факт оплаты и, если нужно, учесть в расходах.

Банковская комиссия за перевод ложится на заказчика. Исполнитель должен получить оплату в сумме из договора, вычитать комиссию за оплату нельзя.

Как учесть оплату самозанятому в расходах по УСН?

Заказчик может учесть оплату самозанятому в расходах по ОСНО, ЕСХН и УСН Доходы минус расходы.

Единственный документ, которым можно подтвердить расходы — чек от самозанятого из приложения «Мой налог». Это требование налоговой из письма от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@.

Подтвердить расходы актом оказанных услуг нельзя. Акт сохраняют, чтобы подтвердить период расходов.

Самозанятый обязан выдать чек сразу, если получил наличные или электронный перевод. На банковский перевод — не позднее 9 числа следующего месяца. А вот если платить посреднику самозанятого, чек отбивает посредник из своей кассы.

Чек можно хранить в электронном виде, распечатывать необязательно.

Если самозанятый не выдал чек, налоговая рекомендует жаловаться им через сервис обращений. Но как в этом случае учесть оплату в расходах, пока неясно.

Что делать, если самозанятый перестал быть самозанятым?

Если самозанятый слетает с режима, это предательская ситуация для заказчика. За такого человека придётся заплатить НДФЛ и пенсионные взносы. Исключение — когда с режима слетел ИП. Платить взносы обязан всё равно он, заказчику можно не беспокоиться.

Самозанятый слетает с режима НПД в следующих случаях:

— он сам снялся с учёта;

— его годовой доход превысил 2,4 миллиона рублей;

— он занялся запрещённой деятельностью, например, стал агентом юридической фирмы или открыл сигаретный киоск.

Самозанятому приходит электронное уведомление из налоговой с датой прекращения режима НПД. С этой даты заказчик услуг физлица становится налоговым агентом — письмо налоговой от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@.

Чтобы налоги за бывшего самозанятого не стали сюрпризом, перед оплатой с самозанятого берут справку о его статусе из приложения «Мой налог». Или проверяют статус в специальном сервисе налоговой.

Простая онлайн-бухгалтерия для предпринимателей

Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.

Могут ли два самозанятых оказать одну услугу вместе?

На одну услугу можно нанять двух самозанятых. Но важно, чтобы между собой они не работали по договору простого товарищества. Это когда два ИП складываются деньгами, чтобы больше зарабатывать.

К примеру, заказчику нужно развести по клиентам 200 заказов. Он нанимает двух перевозчиков. Заключить договор нужно с каждым и расплатиться по отдельности. Нельзя, чтобы договор был заключён с одним перевозчиком, а второй помогал как товарищ по договору. Иначе оба слетят с режима НПД — письма от 19 апреля 2019 г. № СД-4-3/7496@.

Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ стартовал сначала в Москве, Московской и Калужской областях, и Республике Татарстан. А в 2020 он набрал стремительную скорость — с января 2020 был введен еще в 19 регионах, а с июля 2020 — во всех остальных субъектах РФ. Самозанятыми могут быть как ИП, так и физические лица без статуса индивидуального предпринимателя. Юридические лица заключают с ними сделки в общем порядке, установленном ГК РФ, но существуют определенные ограничения.

Может ли бывший работник стать самозанятым?

Выплаты и иные вознаграждения, полученные в рамках налога на профессиональный доход (далее — НПД), самозанятыми без статуса ИП (ч. 8 ст. 2, ч. 2 ст. 15 Закона № 422-ФЗ):

освобождаются от уплаты НДФЛ;
страховыми взносами не облагаются (при желании они могут уплачивать взносы на пенсионное страхование самостоятельно).

После введения нового налогового режима у многих компаний может возникнуть соблазн оформлять штатных или вновь принятых работников как самозанятых, чтобы не перечислять за них НДФЛ и страховые взносы. Однако, сэкономить таким образом не удастся, т.к. законом установлена прямая обязанность работодателя уплачивать НДФЛ и страховые взносы в случае привлечения в качестве самозанятых своих действующих или бывших работников, с момента увольнения которых прошло менее двух лет. Дело в том, что в этом случае доходы полученные от выполнения работ (услуг) не будут являться объектом налогообложения НПД (п. 1 и п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ).

Таким образом, законом установлен запрет на привлечение в качестве самозанятых исполнителей действующих или бывших сотрудников в течение двух лет с даты их увольнения.

Судебная практика по самозанятым

Судебная практика по Закону № 422-ФЗ еще только начинает складываться. Внушает надежду Апелляционное определение Московского городского суда от 22.11.2019 по делу № 33-53437/2019, в котором суд рассматривал требование самозанятого физического лица к сервису такси. Истец (водитель такси) обратился в суд с требованиями: установить факт трудовых отношений, обязать заключить трудовой договор, и компенсировать моральный вред. По его мнению, несмотря на то, что он заключил договор посредством акцепта оферты с Сервисом такси на сайте последнего как плательщик НПД, их отношения фактически носили характер трудовых.

Суд, рассмотрев обстоятельства дела, в удовлетворении заявленных требований отказал, исходя из следующего:

факт возникновения между сторонами трудовых отношений не установлен, т.к. водитель такси не выполнял определенной трудовой функции, и не работал в условиях подчинения правилам внутреннего распорядка;
заключая договор на доступ к Сервису такси и подтверждая наличие статуса самозанятого, истец подтвердил, что он самостоятельно ведет предпринимательскую деятельность, не имея работодателя, и намерен вести ее далее;
договор не содержит положений, согласно которым истец обязуется выполнять работы или оказывать услуги для Сервиса такси, напротив, в нем указана обязанность предоставить доступ водителя к Сервису и его обязанность оплатить эти услуги;
согласно договору истец самостоятельно отвечает за обеспечение своих условий труда и обеспечивает себя инструментами, материалами и оборудованием, необходимыми для ведения предпринимательской деятельности.

Принимая решение, суд особо выделил, что в договоре четко указано, что истец заключил договор как плательщик НПД, чем подтвердил свое намерение самостоятельно вести предпринимательскую деятельность, не имея работодателя.

Можно сказать, что сработал принцип — назвался груздем, полезай в корзину, хотя конечно суд, принимая решение, исходил из совокупности всех фактов, но содержание договора сыграло в данном случае определяющую роль.

Несмотря на то, что судебной практики по спорам с самозанятыми пока маловато, к отношениям с плательщиками НПД вполне можно применять выводы судов о переквалификации гражданско-правового договора (далее — ГПД) в трудовой, т.к. юридические лица заключают их с самозанятыми исполнителями в порядке, установленном ГК РФ.

К ключевым решениям по таким спорам относится Определение № 66-КГ17-10 от 25.09.2017, в котором Верховный Суд указал, что сам по себе факт заключения между организацией и физическим лицом ГПД, еще не говорит об отсутствии трудовых отношений, и определил основные отличительные признаки ГПД от трудового. Для удобства покажем их на рисунке:

Например, если вы нанимаете специалиста по smm-продвижению в соцсетях для выполнения разовой работы (проекта) в Интернете, вы можете заключить ГПД с самозанятым исполнителем. А если вам нужен точно такой же специалист для ежедневного выполнения текущих задач, который должен всегда находиться на рабочем месте, работать по графику и подчиняться внутреннему распорядку, то вы принимаете его на работу по трудовому договору.

Существенно снизить ваши риски и сэкономить время при привлечении самозанятых исполнителей вам поможет онлайн-площадка для корпоративных заказчиков — БиржаАутсорсинга.рф . Ищите исполнителей, оплачивайте их услуги, получайте закрывающие документы в одном сервисе.

Риски и последствия переквалификации договора ГПХ в трудовой

Для заказчика (организации или ИП) последствия переквалификации ГПД с самозанятым в трудовой договор будут следующие:

штраф по статье 5.27 КоАП РФ: для должностных лиц от 10 до 20 тысяч руб., для ИП от 5 до 10 тысяч руб., для организаций от 50 до 100 тысяч руб.;
доначисление НДФЛ и страховых взносов как за работника;
начисление штрафов за неуплату налогов и страховых взносов;
оплата больничных, отпусков и иных компенсаций, которые были бы положены по трудовому договору.

В случае заключения ГПД с ИП на первый взгляд налоговых рисков не возникает. Однако, все вышесказанное о переквалификации ГПД в трудовой договор будет справедливо и для самозанятого ИП, а не только для плательщика НПД без статуса ИП, об этом свидетельствует Определение Верховного Суда № 302-КГ17-382 от 27.02.2017 по делу № А58-547/2016.

Рассмотрим причины, по которым сделки организации с ИП в данном деле были переквалифицированы в трудовые договоры. Суды трех инстанций установили, что целью деятельности компании, регулярно заключающей договоры возмездного оказания услуг с ИП (на упрощенной системе налогообложения — УСН) было получение необоснованной налоговой выгоды , на самом деле организация привлекала работников к трудовой деятельности. Данные факты были изначально обнаружены налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки, решение по итогам которой компания потом безуспешно пыталась оспорить в суде. Верховный Суд согласился с выводами нижестоящих инстанций и отказал в пересмотре дела.

В ходе рассмотрения дела были установлены следующие факты на основании которых отношения между организацией и ИП были признаны трудовыми :

в штате организации был только директор;
сделки с ИП предусматривали регулярное исполнение услуг с оплатой в определенный день каждого месяца и носили систематический характер: заключались на календарный год, а в начале года перезаключались;
в предмете договоров были указаны специальности и профессии и конкретный вид поручаемой работы;
ИП обязаны были соблюдать график работы общества, находились на рабочих местах в его помещениях, пользовались оборудованием, инструментами, и техникой, на них была возложена материальная ответственность.

Как видно из содержания дела, признаки отличия гражданско-правовых отношений от трудовых, приведенные на Рисунке 1, будут справедливы и для отношений с самозанятыми имеющими статус ИП.

Таким образом, признаками подмены трудовых отношений сделками с ИП являются: отсутствие работников у заказчика, осуществление деятельность в месте нахождения заказчика, подчинение заказчику, использование его имущества, наличие договора о материальной ответственности, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка и режиму труда, регулярность выполнения работ (услуг) и оплатой труда в определенный день каждого месяца.

Последствия для компании-заказчика при переквалификации ГПД с самозанятым ИП в трудовой договор будут аналогичными: придется заплатить НДФЛ и страховые взносы, штрафы и пени; ответственность по статье 5.27 КоАП РФ; а также выполнить обеспечение социальных гарантий.

Выводы

заключайте ГПД с самозанятыми исполнителями только в случаях, когда это соответствует сути гражданско-правовых, а не трудовых отношений (см. Рисунок 1);
в договоре закрепите, что, заключая договор, исполнитель подтверждает: регистрацию статуса самозанятого в ФНС, свое намерение самостоятельно вести предпринимательскую деятельность, не имея работодателя, сам отвечает за обеспечение своих условий труда и обеспечивает себя инструментами, материалами и оборудованием;
закрепите в договор условие об обязанности сразу сообщить при утрате права применения НПД;
в договоре не должны быть указаны: обязанности присутствовать на рабочем месте и соблюдать внутренний трудовой распорядок, график работы, социальные гарантии и т.д.;
вознаграждение выплачивайте исполнителям за конкретный результат на основании акта выполненных работ (услуг).

Как снизить риски работы с самозанятыми

Рекомендуем, при привлечении самозанятого исполнителя выполнять ряд простых правил, которые помогут вам снизить риски:

до заключения ГПД проверяйте его регистрацию на сайте ФНС: https://npd.nalog.ru/check-status/ , (в случае отсутствия регистрации в налоговом органе, организации придется на выплаченные вознаграждения начислить НДФЛ и страховые взносы);
на каждую оплату работ/услуг запрашивайте у исполнителя чек из приложения «Мой налог» (для подтверждения расходов и статуса самозанятого);
вы не должны быть его единственным заказчиком работ/услуг.

По нашему мнению, сам по себе факт оказания услуг одному заказчику еще не может говорить о подмене трудовых отношений, и должен рассматриваться в совокупности с другими фактами. Например, если самозанятый только начал вести свою деятельность, ищет заказчиков, дает рекламу, и у него пока только один заказчик — то это нормально и поддается логическому объяснению.

БиржаАутсорсинга.рф позволяет не волноваться о регистрации физлица в качестве самозанятого или о том, что вы — единственный заказчик и есть риск переквалификации договора в трудовой.

Биржа предлагает заказчикам:

доступ к обширной базе самозанятых исполнителей;
исполнителей, проверенных на наличие регистрации в ФНС;
выбор подходящего исполнителя из целого списка — производится автоматический подбор исполнителей из текущей базы под конкретные требования заказчика;
контроль за исполнителями и администрирование в онлайн-режиме;
электронный документооборот:
электронный учет фактических результатов оказания услуг‍/‍выполнения работ,
формирование итоговых актов выполненных работ;
экономию времени, снижение налоговых рисков и затрат на поиск исполнителей.

Работая через профессиональную площадку:

вы уходите от налоговых рисков , так как привлечение к ответственности за необоснованную налоговую выгоду возможно только при наличии умысла, доказать который должен налоговый орган (ст. 54.1 НК РФ), а подбор исполнителей на БиржеАутсорсинга происходит в том числе автоматически;
получаете юридически грамотно поставленный готовый электронный документооборот , а как показывает анализ судебной практики, именно содержание договора и сопутствующие первичные документы играют в случае судебного спора определяющую роль.

23 октября министр финансов А. Силуанов на заседании Госдумы озвучил интересные подробности про самозанятых. Если читать его слова буквально, получается, что компаниям, решившим сотрудничать с самозанятыми в 2020 году, нужно сто раз подумать, стоит ли это делать. Да и самим самозанятым надо тоже многое обмозговать.

Что произошло?

Глава Минфина сказал (цитируем дословно):

«ФНC видит все те предприятия, кoторые сегодня пытаются себе вместо штатных рабoтников взять самозанятых, поэтому мы догoворились о том, что в течение этого гoда мы не будем проводить спецпроверок таких предприятий и ввoдить меры ответственности за таких штатных рабoтников, а со следующего года уже это oграничение снимается и со следующего года налoговая служба будет уже досчитывать в случае, если самoзанятые по сути оказывают услуги только однoму предприятию, досчитывать этому предприятию страховые взносы и сoответственно подоходный налог».

Что ни фраза — то повод к размышлению:

«ФНC видит все те предприятия, кoторые сегодня пытаются себе вместо штатных рабoтников взять самозанятых. ». Отлично, что видит, значит — работают профессионалы, умеющие отделить ненастоящих самозанятых от настоящих. Но тогда бы нужна статистика — какая доля настоящих в общем числе зарегистрировавшихся самозанятых, а ее ФНС ни разу не приводила.
«. мы догoворились о том, что в течение этого гoда мы не будем проводить спецпроверок таких предприятий и ввoдить меры ответственности за таких штатных рабoтников, а со следующего года уже это oграничение снимается. ». Стоп. А так вообще можно делать ведомству, занимающемуся сбором налогов: видеть неплательщика уже сейчас, но бороться с ним когда-нибудь потом? Ну это все равно, что заявит Минздрав: «Мы отлично видим, что в России распространяется опасная лихорадка, но в этом году мы решили с ней не бороться, а вот в следующем возьмемся с удвоенной силой». А вот налогоплательщикам так можно сделать? («Мы, плательщики, все налоги считаем, но не в этом году их уплатим, а в следующем и все сразу»).
«. со следующего года налoговая служба будет уже досчитывать в случае, если самoзанятые по сути оказывают услуги только однoму предприятию, досчитывать этому предприятию страховые взносы и сoответственно подоходный налог». А вот тут становится совсем интересно — кто кому и за что будет досчитывать (подробно эту фразу разберем чуть ниже).

А теперь подытожим, что заявил А. Силуанов:

ФНС в 2019 году обнаружила и мониторит предприятия, экономящие на страховых взносах и НДФЛ и берущие для этого на работу людей не по трудовым договорам, а в качестве самозанятых.
В 2019 году на проверку (и штрафные санкции) таких предприятий действует «негласный мораторий». Но с 2020 года все изменится — ФНС начнет ставить на место таких ушлых: проводить проверки, доначислять взносы и НДФЛ.
Значимый критерий, по которому будут выявлять кандидатов на штрафы: самозанятый работает с единственным заказчиком (с тем самым работодателем-нарушителем).

Что это означает для работодателя

К примеру, вы владелец небольшой студии, занимающейся созданием сайтов. Вы многое делаете сами, но также заключаете договоры с самозанятыми на выполнение услуг: программистами, копирайтерами, дизайнерами.

Допустим, у вашего копирайтера вы единственный заказачик. По логике Минфина, вы — с высокой вероятностью работодатель, подменяющий трудовые отношения самозанятостью. А если таких копирайтеров (дизайнеров и др.) у вас несколько, и у каждого вы один — дело совсем швах?

Что это означает для самозанятого

Если заказчика НПД-шника признают работодателем, то исход понятен: НПД-шнику начислят налог (13% НДФЛ), который заплатить в бюджет придется ему самому.

А что будет с 6% ранее уплаченного НПД? Предлагаем вам поразмыслить и высказать свои версии.

Что же делать работодателям?

Если все сказанное А. Силуановым — серьезно, то выход у работодателей один: проверять каждого самозанятого не только на его действующий статус, но и на то, сотрудничает ли он с кем-нибудь еще.

И если у него уже есть заказчик — можно работать. Если нет — безопаснее поискать другого самозанятого. От греха подальше…

Но тут тогда без помощи ФНС не обойтись: заказчики — не телепаты. А вдруг самозанятый врунишкой окажется и наговорит, что уже с полстраны работает, а на деле вы у него первый и единственный? Тогда ФНС придется создать еще один электронный сервис для проверки самозанятых — где будет фиксироваться: контачит НПД-шник с другими клиентами или нет.

Или вариант попроще: если такой сервис делать долго и затратно, можно быстренько внести внести новое ограничение в 422-ФЗ. Примерно такое: «НПД нельзя применять лицам, работающим только с одним заказчиком».

Тогда вопрос отпадет сам собой.

А что делать в 2020 году самозанятым?

Опять таки, если все высказанное Минфином — серьезно, то честно скажем: не знаем.

В лучшем случае самозанятых ожидает уменьшение вариантов для работы. И если к началу 2020 года самозанятый не обзаведется парочкой заказчиков, то ему придется туго — ведь быть первым и единственным для него мало кто захочет.

Но чтобы заказчик был не один, сначала все равно придется найти первого клиента и заключить с ним договор. Замкнутый круг.

В худшем случае произойдет дискредитация самого проекта с самозанятостью. И если данную возможность «похоронят» — все вернется на круги своя: «серые» схемы оплаты за работу, з/п в конвертах и др.

«Всплеск поступлений» в бюджет за счет проверок будет очень непродолжительным, работодатели — люди бывалые, обратно переориентируются быстро. А пласт «теневых» денег, который только-только потихоньку начал «осветляться» с введением эксперимента с самозанятостью, снова вернется в тень.

С 1 января 2019 года в четырех субъектах РФ — в Москве, Московской области, Калужской области и Республике Татарстан — проходит налоговый эксперимент. Те, кто предпочитает работать на себя, может легализоваться в качестве самозанятого и платить налог на профессиональный доход. Юрлица уже поняли, что с самозанятыми сотрудничать выгодно. Осталось только разобраться, как это делать.

В конце ноября 2018 года президентом был подписан пакет законов о проведении эксперимента по введению налога на профессиональный доход (НПД). Чиновники прописали условия для легализации, прежде всего — ставку налога. Так, если самозанятые оказывают услуги или продают товары физлицам, то ее размер составляет 4 %. В случае оказания услуг или продажи товаров юрлицам или ИП, ставка чуть выше — 6 %.

В чем выгода сотрудничества с самозанятыми?

Когда компания работает с физлицом, например, в рамках договора ГПХ или по трудовому договору, то она платит за него НДФЛ в размере 13 % плюс начисляет на его вознаграждение страховые взносы. При сотрудничестве с официально зарегистрированным самозанятым платить за него налог компании не нужно — эта обязанность ложится на самого самозанятого. Налог будет составлять 6 % от каждой сделки с юрлицом.

Некоторые компании, почувствовав эту выгоду, стали задумываться о «переводе» своих работников в статус самозанятых. Но Минфин в одном из своих писем (Письмо Минфина РФ от 01.02.2019 N 03-11-11/5884) пояснил, что такое переоформление невозможно. Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ не запрещает применение спецрежима для самозанятых для физлиц, которые заключили трудовой договор с юрлицом. Однако есть одно условие: это юрлицо не должно быть заказчиком услуг или работ по договору ГПХ для указанных физлиц и не должно являться их работодателем менее двух лет назад. То есть юрлицо может работать с самозанятым, который является его бывшим сотрудником, но при условии, что с момента увольнения последнего прошло не менее двух лет.

Таким образом, уволить работников и заключить с ними в дальнейшем договоры ГПХ как с самозанятыми, чтобы сэкономить на уплате взносов и НДФЛ, не получится.

Договор между юрлицом и самозанятым. Какие условия прописать?

Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ не регулирует гражданско-правовые отношения сторон сделки и порядок их оформления. Поэтому налоговики в данном вопросе советуют руководствоваться нормами гражданского законодательства.

Составляя договор с самозанятым, можно ориентироваться на любой договор ГПХ, который вы используете в работе с другими контрагентами. Он должен включать следующие положения:

дата заключения договора;
предмет договора;
порядок оказания услуг, соответствие услуг определенным требованиям;
описание процедуры сдачи-приемки, правила подписания акта;
последствия в случае несоответствия качества услуг заявленным требованиям;
стоимость услуг;
способы оплаты;
права и обязанности сторон;
срок действия договора;
ответственность сторон;
порядок изменений условий договора;
варианты разрешения споров;
реквизиты.

Помимо стандартных пунктов, перечисленных выше, стоит учесть несколько важных деталей.

Во-первых, не забудьте указать в договоре, что исполнителем является гражданин, зарегистрированный в качестве самозанятого. Венера Камалова, главный эксперт Совета по предпринимательству при Президенте Республики Татарстан, также рекомендует внести в договор сведения о его регистрации. Кроме того, она обращает внимание на то, что в тексте договора следует:

оговорить, что компания-заказчик освобождается от обязанности по уплате налогов и взносов (можно сделать ссылку на п. 8 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ);
зафиксировать, что в случае прекращения деятельности и снятия с учета самозанятый обязуется предупредить об этом заказчика. Вы даже можете установить ответственность за неуведомление заказчика об этом. Некоторые эксперты считают, что в текст договора стоит включить условия о санкциях — например, условие о компенсации НДФЛ, взносов, пеней, штрафов, которые грозят заказчику в случае, если исполнитель-самозанятый не информирует его об утере своего статуса.

Когда договор между самозанятым и юрлицом может быть устным?

Согласно п. 2 ст. 159 ГК РФ в устной форме могут совершаться все сделки , исполняемые при самом их совершении, но есть исключения:

сделки, для которых установлена нотариальная форма (сделки юрлиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 000 руб., а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки);
сделки, которые будут считаться недействительными при несоблюдении простой письменной формы.

В Письме ФНС РФ от 20.02.2019 N СД-4-3/2899@ уточняется, что письменный договор не нужен, если услуга оказывается по сделке, исполняемой немедленно при заключении договора. В этом случае заключение договора будет подтверждаться уплатой заказчику денег за оказанные услуги.

При расчетах, связанных с получением доходов от реализации услуг, являющихся объектом налогообложения НПД, самозанятый должен сформировать и передать компании-заказчику чек (ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ). В нем содержатся такие сведения, как наименование оказанных услуг и ИНН юрлица или ИП, который является заказчиком услуг.

Таким образом компания, как заказчик, может подтвердить свои затраты на оплату услуг с помощью полученного чека.

Прежде чем заключить договор с самозанятым, убедитесь в том, что он действительно имеет этот статус. Сделать это можно двумя способами:

Запросить у физлица выписку из приложения «Мой налог». В ней вы увидите актуальную информацию о регистрации лица в качестве самозанятого.
Проверить факт регистрации бесплатно на сайте ФНС.

ФНС напоминает компаниям о том, что налог на профессиональный доход не имеет какие-либо особенности в оформлении платежных документов. Поэтому их оформление при перечислении денег за товары или услуги, которые предоставил самозанятый, происходит в общепринятом порядке.

Вычитаем расходы на услуги самозанятого из налоговой базы

Компания может уменьшить налог к уплате на сумму расходов на услуги самозанятого только в одном случае — если у нее будет чек от самозанятого. При взаимодействии юрлица / ИП и самозанятого чек, по сути, играет роль акта выполненных работ. Поэтому компания может принять его к учету.

Для самого самозанятого формирование чека не составляет большого труда — все происходит автоматически в приложении «Мой налог».

Тем не менее на тему чека возникает немало частных вопросов. На большинство из них налоговики уже успели ответить:

Можно ли компании принять к учету затраты не на основании чеков от самозанятых, а по актам в конце месяца?

Ссылаясь на ч. 8 — 10 ст. 15 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ, ФНС однозначно отвечает, что наличие чеков обязательно — без них нельзя учесть суммы, уплаченные налогоплательщику, при определении налоговой базы. При этом не исключается оформление акта, в котором обозначены период или дата оказания услуги, что тоже влияет на отражение расходов в налоговом учете. Тем не менее акт сам по себе является лишь дополнением к чеку.

Требуется ли распечатка чеков?

Распечатывать не обязательно, так же как и хранить чек можно в любой удобной форме — бумажной или электронной.

Электронный чек обладает той же силой, что и бумажный. Он содержит аналогичную информацию, в частности, уникальный идентификационный номер, который присваивает ФНС. По этому номеру чек можно проверить (ч. 4 — 6 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ).

Каков срок передачи чека от самозанятого и чем грозит его непередача?

Согласно ч. 3 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ, передача чека происходит в момент расчета, если этот расчет производится наличными или с использованием электронных средств платежа.

Но есть и иные формы расчета. В таких случаях с передачей чека нужно успеть до 9-го числа месяца, следующего за тем, в котором была произведена оплата.

Если в процессе взаимодействия между самозанятым и юрлицом участвует посредник, то тогда формированием чека занимается именно он. При этом у посредника должна быть обязанность применять контрольно-кассовую технику.

Поскольку в ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ прописана обязанность самозанятого передавать заказчику чек, то игнорирование этой обязанности может привести к тому, что заказчик уведомит о нарушении ФНС. Нужно помнить, что только наличие чека позволяет компании вычесть расходы на услуги самозанятого из налоговой базы. Поэтому она очень заинтересована в том, чтобы передача чеков осуществлялась бесперебойно.

Что делать, если самозанятому пришлось вернуть деньги и аннулировать чек?

ФНС обращает внимание, что в таком случае компании тоже придется аннулировать чек. Ей также нужно будет внести изменения в суммы расходов, учитываемых при расчете налоговой базы. Порядок корректировки зависит от режима налогообложения, который применяет компания.

ИП, с которым работает компания, переходит на НПД. Нужно ли перезаключать договор?

Разъяснения по этому вопросу ФНС дала в Письме ФНС от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@. Специалисты считают, что перезаключение договора не нужно, если это не влияет на соблюдение существенных условий договора. Если же условия меняются, то договор стоит перезаключить.

Есть еще ряд ситуаций, когда налоговики рекомендуют оформить дополнительное соглашение. Речь идет о случаях, когда исполнитель договора являлся плательщиком НДС и цена его услуг включала этот налог.

Так, например, согласно ч. 9 ст. 2 Федерального закона № 422-ФЗ ИП, применяющие НПД, не платят НДС, кроме НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией. Поэтому, если по договору стоимость реализации товаров включала в себя НДС, то заключение допсоглашения позволит урегулировать цены. В этом документе важно прописать, что ИП начал применять НПД с определенной даты.

Самозанятый превысил лимит дохода и потерял статус. Что делать юрлицу?

Среди всех прочих особенностей у НПД есть важное ограничение по предельному размеру дохода. Самозанятый может пользоваться всеми привилегиями и послаблениями до тех пор, пока его годовой доход не превысит суммы в 2,4 млн руб. или 200 000 руб. в месяц. Поэтому эксперты рекомендуют применять НПД тем, кто уверен в том, что его доход не «вылезет» за рамки этой суммы. Подробнее все плюсы и минусы НПД мы рассматривали ранее, в статье «ИП или самозанятость: что выгоднее и проще?».

Если самозанятый превышает установленный лимит по доходу, он автоматически утрачивает право на применение НПД с даты превышения. При этом порядок налогообложения остается тем же в отношении доходов, учтенных для целей применения НПД до даты утраты права (Письмо ФНС РФ от 20.02.2019 N СД-4-3/2899@).

В этом случае юрлицо должно исчислить и уплатить НДФЛ и страховые взносы в отношении физлица (если оно не является ИП) с даты утраты права на применение НПД (в том числе с даты превышения суммы в 2,4 млн руб.).

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Читайте также: