Авансовый платеж по договору подряда с ндс

Опубликовано: 17.04.2024

Аванс — это форма оплаты

Под авансом понимают предоплату за будущую поставку товаров или услуг. Аванс бывает частичным или полным. Такой способ расчетов распространен в сферах контрактного производства, строительства, продажи дорогостоящего оборудования и так далее.

НДС с полученных авансов у поставщика

Рассмотрим ситуацию с НДС, когда покупатель перечислил аванс поставщику. В течение 5 дней с момента получения предоплаты оформите счет-фактуру на аванс в двух экземплярах (п. 3 ст. 168 НК РФ). Первый отдайте клиенту, второй зарегистрируйте в книге продаж.

В фактуре укажите НДС. Для его расчета используйте формулу:

НДС = Аванс × 20/120

Ставку 20/120 меняют на 10/110, если продают товары с НДС 10 % (перечень смотрите в п. 2 ст. 164 НК РФ). Если аванс получен за поставку товаров с разными ставками НДС, то налог считайте по общей ставке 20/120.

НДС с аванса в счет передачи имущественных прав рассчитайте по формуле:

НДС = (Аванс Расходы на приобретение прав) × 20/120

Начислите НДС в день получения аванса. Этот день станет моментом определения базы для расчета налога.

Сумма аванса из счета-фактуры попадает в графу 3 строки 070 раздела 3 декларации по НДС. Сумма НДС с аванса попадает в графу 5 той же строки.

Кроме того, в бухучете строим проводку:

Дт 51 Кт 62 — покупатель перечислил предоплату;

Дт 76/62 Кт 68 — с аванса начислили НДС.

НДС с полученных авансов после отгрузки

После получения аванса происходит отгрузка. Срок между авансом и передачей товара не ограничен. Это условие обязательно фиксируйте в договоре.

При передаче товаров покупателю одновременно начислите НДС с сумм отгрузки и примите к вычету НДС, уплаченный с аванса ранее (п. 8 ст. 171 НК РФ, п. 6 ст. 172 НК РФ).

Вычет можно сделать и с авансов из предыдущих налоговых периодов. Например, аванс получен в 1 квартале 2020 года, а отгрузка произошла во втором квартале. Тогда предъявите аванс к вычету во 2 квартале 2020 года.

При передаче товаров оформляйте «отгрузочный» счет-фактуру в двух экземплярах. Один передайте покупателю, а второй зарегистрируйте в книге продаж. Выданный ранее «авансовый» счет-фактуру зарегистрируйте уже в книге покупок.

Отгрузка товара сопровождается следующими бухгалтерскими проводками:

Дт 62 Кт 90.1 — получена выручка от продажи;

Дт 62.02 Кт 62.01 — зачтен аванс от покупателя;

Дт 90.3 Кт 68 — начислен НДС с реализации;

Дт 68 Кт 76/62 — принят к вычету НДС с аванса.

К вычету можно принять только ту часть НДС с аванса, которая соответствует НДС с отгруженных товаров. Скажем, если аванс 100 %, а отгружено только 50 % товаров, к вычету вы примете только половину НДС с аванса. Оставшийся НДС примите к вычету после отгрузки последней партии. В декларации принятый к вычету НДС укажите в графе 3 стр. 170 раздела 3.

Предоплата и отгрузка в одном квартале

Если предоплата и отгрузка произошли в разных кварталах, то в одном периоде вы начислите НДС, а в другом — примете его к вычету. На первый взгляд кажется, что в рамках одного квартала документооборот можно упростить, то есть не начислять и не принимать к вычету «авансовый» НДС. Но это не так.

Обязательно оформляйте «авансовые» счета-фактуры. Если этого не делать, вас ждут штрафы со стороны ФНС. Это расценят как нарушения, хотя бюджет ничего не теряет.

Возврат аванса покупателю

Продавец может вернуть аванс покупателю. Основания для этого разные — от соглашения сторон до решения суда. НДС с возвращенного аванса можно принять к вычету, после отражения возврата в учете и расторжения договора.

Возврат аванса подтвердите документами, например платежным поручением с выделенным НДС на перечисление денег покупателю. Платежку зарегистрируйте в графе 7 книги покупок.

В бухучете постройте следующие проводки:

Дт 62 Кт 51 — возврат аванса покупателю;

Дт 68 Кт 76 — принят к вычету НДС.

Использовать вычет можно в течение года, право на возмещение налога в течение трех лет тут не действует.

НДС к вычету занесите в строку 120 раздела 3 декларации.

НДС с выданного аванса у покупателя

После перечисления предоплаты вы получите от поставщика «авансовый» счет-фактуру. На его основании у вас есть право принять налог к вычету. Но соблюдайте условия из п. 12 ст. 171 НК РФ:

оформление счета-фактуры соответствует требованиям;
есть документ, подтверждающий оплату;
условие о предоплате есть в договоре.

У покупателя в бухучете при перечислении аванса должны быть следующие проводки:

Дт 60 Кт 51 — аванс перечислен поставщику;

Дт 68 Кт 76 — НДС с «выданного» аванса принят к вычету.

Полученный «авансовый» счет-фактуру зафиксируйте в книге покупок. НДС с аванса указывайте в строку 130 раздела 3 декларации по налогу.

Принять «авансовую» фактуру к вычету можно только в том квартале, в котором её получили. Перенести ее на будущее нельзя. Правило о переносе вычетов на срок до 3 лет на авансы не распространяется (Письмо Минфина РФ № 03-07-11/67480 от 17.10.2017 года).

НДС с выданного аванса после отгрузки

В момент получения товара поставщик передаст вам «отгрузочный» счет-фактуру. В этот момент принятый ранее к вычету «авансовый» НДС нужно восстановить, а к вычету принять уже «отгрузочный» налог. Восстановление НДС происходит по алгоритму:

строим проводку Дт 76/60 Кт 68 на сумму восстанавливаемого НДС;
в книге продаж фиксируем «авансовый» счет-фактуру;
НДС с аванса вносим в строку 090 раздела 3 декларации.

В бухучете покупателя в момент отгрузки строим следующие проводки:

Дт 10/41… Кт 60 — оприходованы ТМЦ;

Дт 19 Кт 60 — выделен НДС из стоимости ТМЦ;

Дт 68.2 Кт 19 — НДС принят к возмещению;

Дт 60.01 Кт 60.02 — зачтен аванс поставщику;

Дт 76 Кт 68.2 — восстановлен НДС с предоплаты.

Поставщик может вернуть аванс. В таком случае его нужно восстановить в том периоде, в котором были возвращены деньги. В учете стройте следующие проводки:

Дт 51 Кт 60 — возвращена предоплата от поставщика;

Дт 76 Кт 68.2 — восстановлен НДС с предоплаты.

Когда НДС с авансов не начисляют

НДС с авансов не начисляют в случаях, перечисленных в п. 1 ст. 154 НК РФ:

организация, получившая предоплату, не плательщик НДС;
реализуемые товары освобождены от НДС;
реализуемые товары облагаются НДС по ставке 0 % (для экспорта);
длительность производственного цикла продаваемых товаров более 6 месяцев (длительность цикла должна быть подтверждена справкой Минпромторга РФ, а сам товар должен входить в Перечень из Постановления Правительства РФ № 468 от 28.07.2006 года);
место продажи товаров за пределами РФ.

С Контур.Бухгалтерией учет НДС становится проще. Ведите учет полученных и выданных авансов, начисляйте НДС, оформляйте вычеты и зачет. Регулярно заносите операции в систему, чтобы в конце квартала получить автоматически сформированную декларацию по налогу. Ее можно будет бесплатно сдать в налоговую прямо из сервиса. Также в Бухгалтерии можно вести расчеты сотрудниками и бухгалтерский учет, формировать отчетность, проверять контрагентов и получать консультации экспертов. Новые пользователи получают 14 дней работы в сервисе в подарок.

Поскольку организация произвела платеж в предварительном порядке, а такой порядок расчетов стороны в рассматриваемом случае допускают, что закреплено в договоре, то при соблюдении иных условий, указанных в п. 9 ст. 172 НК РФ (прежде всего, на основании полученного организацией счета-фактуры, выставленного подрядчиком при получении «второй» частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг)), п. 2 ст. 171 НК РФ, на наш взгляд, организация-заказчик не лишена права заявлять налоговый вычет в рассматриваемой ситуации.

См. статью «Уточняем НДС: что необходимо знать»

Однако такая позиция сопряжена с налоговым риском отказа в налоговом вычете по причине превышения величины перечисленной предоплаты суммы предоплаты, указанной в договоре. Для снижения риска сторонам можно порекомендовать заключить дополнительное соглашение к договору, в котором будет предусмотрена повторная предварительная оплата («второй транш») работ в сумме, перечисленной организации-подрядчику.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом, в частности, в соответствии с условиями обязательства. Стороны в договоре могут предусмотреть любые условия, не противоречащие закону (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Так, расчеты между сторонами, предусмотренные в договоре, могут осуществляться в порядке:

полной предварительной оплаты;
частичной предварительной оплаты (аванса) и последующей доплаты;
полной последующей оплаты;
полной оплаты, совпадающей по времени с встречным исполнением по договору;
кредита (в том числе с условием отсрочки и рассрочки платежа);
частичной оплаты в соответствии с графиком платежей в случае длящихся договорных отношений;
поэтапной оплаты (например, по договору подряда при выполнении отдельных этапов работы).

В гражданском законодательстве (ст. 702, 711, 421, 422 ГК РФ) не установлено запрета на выплату заказчиком аванса в размере, превышающем обусловленный договором (постановление АС Северо-Кавказского округа от 22.12.2014 № Ф08-9492/14 по делу № А32-32084/2013). В рассматриваемой ситуации организация-заказчик произвела дополнительный платеж, изначально не предусмотренный договором подряда, в счет оплаты работ в предварительном порядке. При этом заметим, что в силу ст. 2 НК РФ, п. 1, 3 ст. 2 ГК РФ к налоговым отношениям гражданское законодательство по общему правилу не применяется, а гражданские правоотношения, в свою очередь, не регулируются налоговым законодательством. Соответственно, уплата тех или иных налогов, в том числе НДС, определяется налоговым законодательством, в рамках же отношений между сторонами договора (контракта) следует руководствоваться гражданским законодательством.

В п. 38 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что в случаях, когда разрешаемый судом спор вытекает из налоговых или других финансовых и административных правоотношений, гражданское законодательство может быть применено к названным правоотношениям при условии, что это предусмотрено законом (п. 3 ст. 2 ГК РФ).

Суды устойчиво придерживаются позиции, что нарушение норм гражданского законодательства влияет на налогообложение лишь в случаях, специально предусмотренных законодательством. Если налоговая норма не обуславливает применение содержащегося в ней правила соблюдения норм гражданского законодательства, это правило должно применяться вне зависимости от того, соблюдены нормы гражданского законодательства или нет (постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2016 № 16АП 2392/16, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2016 № 04АП 1842/16, от 08.05.2013 № 04АП 1268/13, Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2014 № 05АП 10980/14).

Теперь перейдем к НДС.

1. Реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ признается объектом налогообложения по НДС.

При этом моментом определения налоговой базы по НДС является наиболее ранняя из следующих дат (п. 1 ст. 167 НК РФ):

день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Абзацем 2 п. 1 ст. 168 НК РФ установлено, что в случае получения налогоплательщиком сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, реализуемых на территории Российской Федерации, налогоплательщик обязан предъявить покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав сумму налога, исчисленную в порядке, установленном п. 4 ст. 164 НК РФ (то есть по расчетной ставке 18/118).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации при поступлении средств от организации-заказчика организация-подрядчик, на основании п. 1 ст. 167, п. 1 ст. 168 НК РФ, обязана предъявить организации – заказчику работ соответствующую сумму налога, исчисленного по расчетной ставке.

В силу п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Так, п. 12 ст. 171 НК РФ устанавливает, что вычетам у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), подлежат суммы НДС, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Согласно п. 9 ст. 172 НК РФ вычеты сумм НДС, указанные в п. 12 ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), а также при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.

Таким образом, одним из обязательных условий применения вычетов НДС по суммам предварительной оплаты (частичной оплаты) является наличие договора, предусматривающего перечисление авансового платежа.

Условия о том, что для применения рассматриваемого вычета сумма перечисляемого аванса должна соответствовать размеру предоплаты, указанному в договоре, п. 9 ст. 172 НК РФ и иные положения НК РФ не содержат. Словосочетание «указанных сумм», на наш взгляд, означает не «привязку» к конкретной цифре, имеющейся в договоре, а именно наличие в данном договоре самой возможности перечисления предоплаты.

Обращаем внимание на то, что в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) условие о перечислении авансовой оплаты может быть сформулировано в договоре вовсе без указания конкретной суммы авансового платежа. В этом случае, как поясняют специалисты Минфина России (письмо от 06.03.2009 № 03-07-15/39), к вычету следует принимать НДС, исчисленный исходя из суммы перечисленной предварительной оплаты (частичной оплаты), указанной в счете-фактуре, выставленном продавцом.

Поскольку организация произвела дополнительный платеж в предварительном порядке, а такой порядок расчетов стороны предусмотрели в договоре, то при соблюдении иных условий, указанных в п. 2 ст. 171, п. 9 ст. 172 НК РФ, на наш взгляд, организация-заказчик не лишена права заявлять вычет в рассматриваемой ситуации.

Однако мы не исключаем налогового риска, связанного с отказом налогового органа в заявленном вычете. Так, анализ судебной практики показывает, что в том случае, когда размер перечисленной предоплаты превышает сумму предоплаты, указанную в договоре, у налогоплательщика могут возникнуть проблемы с налоговым вычетом. Об этом, например, свидетельствуют постановления ФАС Северо-Западного округа от 29.03.2012 № Ф07-1720/12 по делу № А52-2320/2011, ФАС Московского округа от 07.09.2012 № Ф05-8138/12 по делу № А40-111160/2011, АС Северо-Кавказского округа от 22.12.2014 № Ф08-9492/14 по делу № А32-32084/2013, Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2014 № 10АП 3308/14, Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2013 № 09АП 38958/13 и др.

Вместе с тем считаем, что если организация будет заявлять налоговый вычет в рассматриваемой ситуации, то для снижения риска можно порекомендовать сторонам договора заключить дополнительное соглашение к договору подряда, в котором будет предусмотрена предварительная оплата работ на сумму произведенной предварительной оплаты. Согласие на изменение договора в части размера аванса в соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ может быть обусловлено тем, что организация-подрядчик, приняв деньги и выставив организации-заказчику соответствующий авансовый счет-фактуру, тем самым подтвердила их авансовый характер.

Любой человек или организация по договору подряда, если не устраивает объем или качество выполненных работ, имеет полное право отказаться от их приемки с указанием возражений. Кроме того, можно осуществить взыскание аванса по договору подряда, если к работам в разумный срок никто так и не приступил.

В наше время правовые взаимоотношения, связанные с неисполнением условий договора, часто приводят к спорным моментам. Для урегулирования сложных споров необходимо обладать определенными знаниями и опытом. Поэтому для того, чтобы выполнить взыскание неотработанного аванса, может понадобиться профессиональная помощь адвоката.В своей адвокатской практики по взысканию денег в суде часто сталкиваюсь с такими поручениями Доверителей, готов помочь и Вам, в случае обращения.

Претензия о возврате неотработанного аванса

Однако в этом случае заказчик возвращает аванс за вычетом стоимости выполненных работ на основании счет-фактуры на аванс. Отличие понятий аванс, задаток и предоплата Все взаимоотношения между заказчиком и исполнителем определяются гражданским кодексом.

Четко определенное описание задатка содержится в ст. 380 ГК РФ. В ней говорится, что соглашение о выдаче задатка обязательно нужно оформлять в письменном виде, указывается точный его размер.

Задаток считается своего рода обеспечением гарантий договора. Таким образом, если договор услуг расторгает заказчик, задаток остается у исполнителя. А вот исполнитель при расторжении выплачивает сумму в двойном размере. Внести задаток в виде ценных бумаг нельзя. С авансом, как мы уже сказали выше, дело обстоит сложнее. Законодатель не раскрывает это понятие, поэтому случается, что аванс и задаток часто путают.

Окружной суд согласился с апелляцией. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ напомнила, что согласно п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г. № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении» допустимо потребовать в качестве неосновательного обогащения денежные средства, полученные до расторжения договора, если сторона, получившая деньги, их не отработала (не предоставила встречное удовлетворение), и обязанность отработать аванс отпала, поскольку договор расторгнут.

В зависимости от обстоятельств, сложившихся в конкретной ситуации, порядок осуществления взаиморасчетов между сторонами может различаться. Основным критерием, определяющим объем прав и обязанностей заказчика и исполнителя, является объем работ, которые успел выполнить последний на момент расторжения договора.

Расторжение договора и возврат денежных средств при условии невыполнения исполнителем своих обязательств При возникновении ситуации, в которой ненадлежащие действия исполнителя становятся причиной неисполнения им своих обязательств, приобретенных в результате заключения соглашения, заказчик вправе требовать полного возврата аванса при расторжении договора и полного возмещения причиненных ему убытков (если факт возникновения таких убытков будет им доказан).

Если имеет место отказ от выплаты авансовых сумм, то с момента прекращения действия договора на эту сумму будет производиться начисление процентов за использование чужих денежных средств. Заказчик имеет возможность застраховать свои деньги, обратившись в банк за авансовой гарантией.

Предлагаем ознакомиться: Образец трудового договора с директором ООО, если он единственный учредитель

Она служит гарантом покрытия предполагаемых рисков на случай нарушения договора исполнителем. Страховка оформляется на период действия договора, то есть до полного выполнения всех обязательств сторонами.

В этом случае гарант, оформивший страховку, контролирует своевременное выполнение договора и всех прописанных в нем условий. Разновидности расторгаемых сделок «Утром деньги — вечером стулья»! Это любимый девиз не только Остапа Бендера. Все продавцы предпочитают работать именно так. Но даже внесенный аванс не всегда гарантируют продавцу, что именно эти «стулья» у него клиент купит.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 20 декабря 2007 г. по делу № А35-8394/06-С14 оставил в силе принятые судебные акты. В постановлении окружной арбитражный суд сделал верный, как представляется, вывод о том, что договор о поэтапном создании автоматизированной информационно-измерительной системы учета электроэнергии, заключенный между сторонами, содержит элементы договора строительного подряда и элементы договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

Основным законом, регулирующим правоотношения по договорам подряда, является глава 37 ГК РФ. При этом законом предусмотрено что данный документ может быть нескольких видов. Также помимо этой главы стороны должны руководствоваться законом «О защите прав потребителей», если составлен документ бытового подряда. Если же услуги оказываются в строительной сфере, то добавляется следующий список законов и актов:

Градостроительный кодекс;
СНиПы и ГОСТЫ (например, СНиП «Дома жилые одноквартирные» от 31.02.2001);
Федеральный законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и т.д.

Законодательством также предусмотрена (ст. 148 АПК РФ и ст. 135 ГПК РФ), обязательность проведения претензионной работы по таким видам сделок, иначе судом может быть не принято исковое заявление. Также досудебные требования должен выставлять, как заказчик услуг, так и исполнитель (подрядчик), в случае если одна из сторон считает, что ее законные интересы были нарушены.

Предлагаем ознакомиться: Продление договора технологического присоединения

генерального подряда;
субподряда.

В первую очередь наниматель или исполнитель при составлении договора должны предусмотреть соответствующий пункт где будет указан порядок досудебного урегулирования споров, а также сроки приемки и сдачи работ (Статья 720 ГК РФ). Но даже в случае отсутствия данного условия, стороны должны руководствоваться действующим законодательством.

Самое главное при подаче претензии нужно не пропустить гарантийный срок (ст. 722 ГК РФ) и сроки исковой давности.

При подрядных правоотношениях исковая давность, зависит от того на какой срок исполнитель дает гарантию, если данное положение не оговорено в договоре подряда, то нужно обратись гражданскому кодексу:

статья 196 ГК РФ предусматривает трехлетний срок;
статья 725 ГК РФ предусматривает однолетний срок.

Что касаемо передачи претензионного документа, это можно сделать двумя способами:

вручение документа лично в руки, например, в офисе (обязательно потребуйте, поставить подпись и печать организации на вашем экземпляре претензии);
отправка заказным письмом с уведомлением, например, почтой России (рекомендуемый вариант).

Случай из практики. Взыскание задолженности по договору смешанного характера: поставка и подряд

Для начала давайте смоделируем типовую ситуацию в конкретных событиях, цифрах и датах.
Итак, предположим, что 17.09.2014 г. между Исполнителем (далее по предстоящему иску – «Истец») и Заказчиком (далее по предстоящему иску – «Ответчик») был заключен договор. Согласно п. 1.1. Договора Исполнитель обязуется своими силами и средствами произвести и сдать Заказчику законченный комплекс работ по проведению замеров, поставке, монтажу и пусто-наладке Оборудования, отраженного в Приложении № 1 к Договору. Общая стоимость Оборудования, согласно Спецификации, составила, предположим, 740 467

рублей 00 коп. (в том числе НДС).

Истец исполнил все принятые на себя Договором обязательства.

Заказчику было передано Оборудование (Товар) в собственность с соблюдением всех требований к товару (по наименованию, количеству, комплекту и качеству), в соответствии с согласованными сторонами условиями в Договоре и Приложении № 1 к нему, что подтверждается подписанной Заказчиком товарной накладной (унифицированная форма № ТОРГ-12).

Истец выполнил работы по монтажу и пуско-наладке Оборудования, что подтверждается Актом от 29.10.2014 г. в соответствии с которым работы (услуги) оказаны полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам выполнения работ (услуг) Заказчик не имеет. Данный акт был подписан надлежащим лицом.

Обязанностям Исполнителя произвести и сдать Заказчику законченный комплекс работ по проведению замеров, поставке, монтажу и пусто-наладке Оборудования, корреспондирует обязанность Заказчика оплатить товар

Однако, обязательство по оплате товара Заказчиком – Закказчиком, в полном объеме выполнено не было.

Указанное обстоятельство подтверждается односторонним Актом сверки взаимных расчетов от 15.02.2016 г., согласно которому, задолженность составляет, предположим, 222 000 рублей 00 копеек.

Итак, типовая ситуация смоделирована, теперь давайте сформируем позицию Истца

Досудебная претензия о возврате аванса

Таким образом, в зависимости от наличия или отсутствия в соглашении пункта о порядке возврата аванса при расторжении договора, подлежащие передаче денежные средства могут быть квалифицированы по-разному. Позиция ВАС РФ, изложенная в постановлении от 05.11.2013 № 1123/13, заключается в следующем: если на стадии заключения соглашения стороны договорились о возврате исполнителем полученной им суммы аванса при расторжении договора подряда, эта сумма не может быть квалифицирована как неосновательное обогащение — в этом случае деньги перечисляются их владельцу на основании имеющегося договора.

Решение суда о возврате средств, полученных в результате неосновательного обогащения, может быть принято лишь в том случае, если стороны не договорились о возврате аванса при заключении договора.

Предлагаем ознакомиться: Некачественный ремонт айфона: особенности гарантийного и обычного ремонта

Когда нужно выставлять претензию по договору подряда

Требования, выставляемые заказчиком:

возврат аванса;
компенсация невозвращённых, но оплаченных материалов;
возврат денежной суммы за оплаченные работы (может быть, как полный возврат, так и их часть, оплаченная на момент расторжения договора);
требование устранить недостатки в выполненных работах;
компенсация расходов на привлечение третьих лиц по устранению недостатков;
уменьшение цены договора;
устранить недостатки выявленные в процессе эксплуатации (гарантийный срок);
другие требование нарушенные по условиям договора.

Требования, выставляемые исполнителем (подрядчиком):

оплата выполненных работ;
оплата работ на момент расторжения договора;
предоставление доступа к объекту для выполнения работ;
предоставление проектно-сметной документации;
предоставление материалов, оборудования и т.д.
другое.

Общие положения о подряде и взаимном исполнении обязательств

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик — принять результат работы и оплатить его. Таково существо взаимных обязательств подрядчика и заказчика по договору.
Относительно порядка расчетов в ст. 711 ГК РФ даны специальные указания: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или ее отдельных этапов, обязательство заказчика произвести оплату по договору возникает только после окончательной сдачи результатов работы. Если же условие о предоплате закреплено в договоре или следует из закона, подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса (п. 2 ст. 711 ГК РФ).

Дело в том, что в соответствии с положениями ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, явным образом свидетельствующих о том, что указанные обязанности не будут исполнены в установленный срок.

Содержание ст. 719 ГК РФ корреспондирует с общими принципами встречного исполнения обязательств, закрепленными в ст. 328 ГК РФ. Согласно п. 1 данной статьи встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В нашем случае обязательство подрядчика выполнить работы является встречным по отношению к обязательству заказчика выплатить предусмотренный договором аванс (такой вывод сделан в Постановлении ФАС СКО от 01.12.2010 по делу N А32-5318/2010). Как указано в п. 2 ст. 328 ГК РФ, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

То есть в случае, если заказчик не перечислил аванса, подрядчик имеет право не приступать к работе, приостановить начатую работу или вовсе отказаться от исполнения договора. Одновременно заказчик не вправе рассчитывать на выполнение работ в те сроки и в том объеме, которые были изначально установлены договором (Постановление ФАС УО от 07.08.2007 N Ф09-5683/07-С5 по делу N А76-25475/06).

Образец претензии по договору подряда: правила составления

В законе нет строгих правил к образцу претензии по договору подряда, самое главное она должна быть составлена в простой письменной форме, с соблюдением делового этикета письма (без лексических и грамматических ошибок).

В документе должны присутствовать следующие обязательные пункты:

Наименование сторон (адрес, ФИО или названия организации);
Название документа «Претензия»;
Дату заключения сделки и номер документа;
Предмет договора (какие работы выполнялись, например, отделка квартиры);
Суть претензионных требований (укажите какой пункт соглашения был нарушен, либо какая статья закона была нарушена);
Опись документов, прикрепленных к претензии (например, акт приема-передачи работ, квитанции об оплате материалов и услуг и т.д.);
Даты и подпись уполномоченного лица.

примерная форма претензии по договору подряда

Как действовать подрядчику

Итак, получив уведомление от заказчика об одностороннем расторжении договора, подрядчику следует организовать сдачу заказчику результатов выполненных работ, зафиксировав их в двустороннем акте приема-передачи.

Составление акта

Если уклонение заказчика от принятия работы повлекло за собой просрочку в ее сдаче, риск случайной гибели изготовленной вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача должна была состояться.

Иными словами, при уклонении заказчика от приемки работ нормы Гражданского кодекса РФ (п. 6, 7 статьи 720) предоставляют подрядчику право подтверждать результат выполнения работ актом, подписанным в одностороннем порядке.

Привлечение экспертов

Однако при отсутствии подтверждения действительного производства работ и соблюдения порядка уведомления заказчика о готовности их сдать суды в качестве доказательства факта выполнения работ при одностороннем расторжении договора принимают только двусторонний акт приема-передачи. Об этом свидетельствует, в частности, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 июля 2011 г. по делу № А19-22614/10.

Поэтому в случае уклонения заказчика от приемки работ подрядчику, по мнению автора, следует привлечь экспертную организацию для фиксации объемов произведенных работ и их качества. Так как в соответствии с пунктом 5 статьи 720 Гражданского кодекса РФ при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. Тогда затраты будет оплачивать сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то обе стороны поровну.

Экспертное заключение поможет подрядчику отстоять свои права на оплату произведенных работ. Оно послужит доказательством факта их выполнения при одностороннем расторжении договора.

Примечание. В качестве примера можно привести постановления ФАС Центрального округа от 23 мая 2011 г. по делу № А23-2009/07Г-7-103, ФАС Поволжского округа от 26 апреля 2011 г. по делу № А12-8974/2010 и др.

Материалы подготовлены группой консультантов-методологов ЗАО "BKR-Интерком-Аудит"

У генерального подрядчика учет налога на добавленную стоимость при привлечении к выполнению отдельных объемов работ субподрядных организаций происходит в следующем порядке.

Если генподрядная организация получила от заказчика авансовые платежи, то со всей суммы необходимо исчислить и уплатить в бюджет суммы налога на добавленную стоимость.

Определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость определяется с учетом сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг (подпункт 1 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ)).

В случае, если из полученных авансовых платежей генподрядчик перечисляет субподрядной организации денежные средства, следовательно, у себя в учете генподрядчик должен отразить суммы как авансы выданные.

Налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога (пункт 1 статьи 172 НК РФ). Следовательно, суммы налога на добавленную стоимость по работам, выполненным субподрядными организациями и оплаченные генподрядчиком, подлежат вычету у генподрядчика при исчислении налога, который подлежит взносу в бюджет за отчетный налоговый период. Если же работы выполнены субподрядной организацией, но не оплачены, сумма налога на добавленную стоимость по таким работам подлежит возмещению генподрядной организации после оплаты работ субподрядным организациям.

Для выполнения строительных и специализированных работ, например, для установки лифтов или сантехнического оборудования, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (или просто основного подрядчика, если не получает вознаграждения от субподрядчиков).

Согласно пункту 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

По отношению к субподрядчику генеральный подрядчик выполняет функции заказчика. Договором строительного подряда может быть предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Статьей 713 ГК РФ определено, что подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Право собственности на передаваемые в переработку материалы остается у заказчика (статья 220 ГК РФ). В этом случае материалы должны учитываться как давальческое сырье. Давальческими считаются те материалы, которые принимаются без оплаты их стоимости и подлежат переработке. В данном случае материалы могут учитываться следующим образом:

· Материалы переданы заказчиком подрядчику без перехода права собственности, что должно быть закреплено договором;

· Подрядчик занимается переработкой материала, в результате чего из строительных материалов заказчика образуется готовое здание или его часть;

· Право собственности на строительные работы переходит от подрядчика к заказчику за исключением собственности на материалы, переданные заказчиком подрядчику, что должно быть закреплено договором.

Передача строительных материалов должна оформляться соответствующими накладными, со ссылкой о передаче на давальческую переработку. Субподрядная организация составляет отчет об израсходованных материалах. Остаток неиспользованных материалов субподрядная организация либо возвращает генподрядчику, либо уменьшает на их стоимость размер платежа за выполненные работы, так как получает на данные материалы право собственности.

Поскольку операции по реализации строительных материалов не происходит, у заказчика не возникает дополнительных объектов налогообложения.

Рассмотрим отражение операций в бухгалтерском учете генподрядчика и субподрядчика при передаче давальческих материалов субподрядчику и расчеты по налогу на добавленную стоимость по этим материалам.

Методическими указаниями по учету материально – производственных запасов, утвержденными Приказом Минфина Российской Федерации от 28 декабря 2001 года №119н «Об утверждении Методических указаний по учету материально – производственных запасов» (далее – Методические указания по учету материально – производственных запасов) дано определение, что давальческие материалы - это материалы, принятые организацией от заказчика для переработки (обработки), выполнения иных работ или изготовления продукции без оплаты стоимости принятых материалов и с обязательством полного возвращения переработанных (обработанных) материалов, сдачи выполненных работ и изготовленной продукции.

Аналитический учет давальческих материалов у субподрядчика ведется по заказчикам, наименованиям, количеству и стоимости, а также по местам хранения и переработки (выполнения работ, изготовления продукции).

В соответствии с пунктом 157 Методических указаний по учету материально – производственных запасов, организация, передавшая свои материалы другой организации для переработки (обработки, выполнения работ, изготовления продукции) как давальческие, стоимость таких материалов с баланса не списывает, а продолжает учитывать на счете учета соответствующих материалов (на отдельном субсчете).

У субподрядной организации давальческие материалы учитываются на забалансовом счете 003 «Материалы, принятые в переработку».

Заказчик, передающий материалы в переработку, учитывает их в течение всего времени строительства на субсчете 10-7 «Материалы, переданные в переработку на сторону». По окончании строительства затраты на переработку и стоимость материалов относятся на увеличение первоначальной стоимости объекта строительства у заказчика, либо на себестоимость строительных работ генерального подрядчика.

Рекомендуем открыть к счету 68 «Расчеты по налогам и сборам» субсчет 68-1 «НДС».

При этом генеральным подрядчиком производятся следующие записи: